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2011-06-11 作者：胡舒立 來(lái)源：財新網(wǎng)
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事前恐怕沒(méi)有人能夠想象，馬云，這個(gè)本世紀以來(lái)常操一口流利英文活躍于國際場(chǎng)合的中國企業(yè)風(fēng)云人物，會(huì )偷天換日，把明明屬于中外合資企業(yè)阿里巴巴集團的核心資產(chǎn)“支付寶”，悄然轉入自己控制的私人企業(yè)名下。
馬云一方，系阿里巴巴集團小股東，但又是管理控制者。此番轉讓操作始于2009年6月，終于2010年8月。轉讓低價(jià)而且秘密，如今木已成舟。
作為共持股阿里巴巴集團70%股份的兩大主要股東，美國雅虎和日本軟銀面對既成事實(shí)，只有兩種選擇：或者坐下來(lái)與馬云簽城下之盟，尋求補償；或者走法律程序，起訴馬云及阿里巴巴管理層惡意侵害股東權益，要求恢復原狀�，F在，雅虎選擇的是第一條路，軟銀則拒絕表態(tài)也拒絕參加談判，仍留有后手。
此事件最終如何落幕仍有懸念，但其中的是非曲直，公眾已有評判。我們贊同多數人的看法，認為馬云錯了。錯在違背了支撐市場(chǎng)經(jīng)濟的契約原則，其后果不可小視。
馬云是阿里巴巴集團創(chuàng )始人，也是“支付寶”取得商業(yè)成功首要的掌舵人。他當然有理由對公司的前途更有感情、更關(guān)心，也有資格在公司成長(cháng)中獲得應有利益。然而，馬云在集團兩大股東未同意的情況下，擅自將公司核心資產(chǎn)轉入自己名下，且轉讓價(jià)格超低顯失公允，就嚴重違反了股東之間的契約，也違反了股東與管理層之間的契約。
“支付寶”股權轉讓之后，雅虎和軟銀失去一塊價(jià)值巨大的資產(chǎn)。雅虎因此股價(jià)大跌，已在美國遭股東集體訴訟。轉讓的表面獲益者是馬云和另一位阿里巴巴創(chuàng )始人謝世煌共同持股的私人公司(二人持股比例為8：2)。如果沒(méi)有協(xié)議代理安排，在阿里巴巴集團層面持股的管理層利益也因這樁交易而嚴重受損。
即便事后補償協(xié)議最終達成并得到阿里巴巴集團董事會(huì )的同意，仍不能改變一個(gè)基本事實(shí)：管理層的單方面行動(dòng)沒(méi)有遵守股東之間、股東與經(jīng)理人之間的契約，違反了商業(yè)社會(huì )的基本原則。契約意味著(zhù)誠信。違背契約導致極大不公正，傷害企業(yè)之本。正因此，馬云此次錯誤的代價(jià)，不僅是積累多年的個(gè)人國際聲譽(yù)，還包括阿里巴巴潛在的長(cháng)遠發(fā)展機遇。
不僅如此。用經(jīng)濟學(xué)的話(huà)說(shuō)，此舉還有很大的“負外部性”。因為契約與產(chǎn)權一道構成市場(chǎng)經(jīng)濟的基石，踐踏契約原則就傷害了市場(chǎng)之本。如果契約得不到尊重，必將平添全社會(huì )商業(yè)風(fēng)險，徒增交易成本。中國企業(yè)常有“契約軟肋”，由內部人控制的資產(chǎn)騰挪并不鮮見(jiàn)，而事情發(fā)生在國內外深受尊重、被視為中國企業(yè)家標桿人物的馬云身上，發(fā)生在中國引以為豪的成功企業(yè)阿里巴巴，其“負示范作用”就更為顯著(zhù)，可能直接影響海外投資者對中國公司的信任，形成大范圍的“支付寶折扣”。這也是許多往昔喜愛(ài)馬云、寄望馬云的識者們備覺(jué)痛心疾首的原因。
當然不能把此次馬云之過(guò)，簡(jiǎn)單歸咎于個(gè)人品性�？计淙松壽E，馬云屬于信譽(yù)良好的企業(yè)家，而此次在“支付寶事件”中跌破底線(xiàn)，直接外因正在于央行第三方支付政策的遲疑、含混與欠開(kāi)放。央行從2005年即就第三方支付政策出臺文件征求意見(jiàn)，直至2010年6月方始有正式辦法出臺，且稱(chēng)在外資企業(yè)準入問(wèn)題上“另行規定，由國務(wù)院批準”。其實(shí)，中國有條件也有必要在第三方支付服務(wù)上打開(kāi)對外開(kāi)放之門(mén)，欲開(kāi)還閉的“內外有別”政策既繁瑣又沒(méi)有必要。馬云出“支付寶轉讓”之下策，正與政策推力有關(guān)，使人不能不深以為憾。(參見(jiàn)本刊5月16日報道“支付寶3.3億轉手”及6月6日報道“支付寶轉移真相”)
進(jìn)一步說(shuō)，契約自我執行有賴(lài)于完善的制度安排。中國悠久的商業(yè)傳統不幸被計劃經(jīng)濟中斷，建設市場(chǎng)經(jīng)濟時(shí)日尚短，相關(guān)制度安排任重而道遠。在契約遭到違反時(shí)，必須有外部的調停者、仲裁者直至司法強制力來(lái)支持。這正顯示出法治對于市場(chǎng)經(jīng)濟的基礎作用。如果今后軟銀或雅虎對馬云提起訴訟，中國司法當局的公正性將面臨考驗。
在文學(xué)名著(zhù)《一千零一夜》里，公平的阿里巴巴把所獲財寶的半數分給莫吉娜，以酬謝她幫助自己戰勝強盜。我們盼望中國公司的財富故事如同傳說(shuō)中一樣美好，其前提是全社會(huì )對契約精神的崇尚和對誠信原則的恪守，建成“好的市場(chǎng)經(jīng)濟”。這關(guān)乎中國商業(yè)社會(huì )的未來(lái)。
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