新華都集團董事長(cháng)陳發(fā)樹(shù)現在頗為尷尬。
2009年，陳發(fā)樹(shù)花22億元收購了云南白藥12.3%的股權。一個(gè)月后，陳發(fā)樹(shù)將持有的云南白藥股權捐給了當年成立的新華都慈善基金會(huì )(下稱(chēng)“新華都基金”)。800多天后，云南白藥股權收購局終，陳發(fā)樹(shù)空手而歸。捐贈的股票也化作泡影。
云南白藥收購失敗，立即令新華都基金83億元的慈善股票面臨一個(gè)巨大的缺口。更讓世人關(guān)注的是青島啤酒的董事長(cháng)離職的前夕，陳發(fā)樹(shù)將持有的青島啤酒股權套現15億元以上。在陳發(fā)樹(shù)的股權慈善承諾中，青島啤酒也是慈善基金的籃子股票。
陳發(fā)樹(shù)陷入了內幕交易跟“假捐”的輿論漩渦之中。陳發(fā)樹(shù)搞的到底是“真慈善”還是“假捐款”？變換的慈善股票池中，陳發(fā)樹(shù)怎樣填補慈善的缺口？他究竟是“巨騙”，還是慈善家？專(zhuān)家認為，只有律法才能讓假捐跟謀私利者無(wú)處藏身。
股權捐贈的變臉
2012年6月21日，青島啤酒公告稱(chēng)股東陳發(fā)樹(shù)減持3200萬(wàn)股，每股作價(jià)介乎47元至48.55元，持股量由12.38%降至7.49%。陳發(fā)樹(shù)套現涉資15.04億元至15.536億元。
陳發(fā)樹(shù)的減持立即招致人們對他股票慈善的口誅筆伐。
2009年10月20日下午，新華都集團總裁唐駿和陳發(fā)樹(shù)在北京召開(kāi)新聞發(fā)布會(huì )，高調宣布成立福建新華都慈善基金會(huì )。發(fā)布會(huì )上，唐駿公開(kāi)發(fā)布了陳發(fā)樹(shù)將捐出其個(gè)人持有的市值83億元股權資產(chǎn)的消息。
唐駿在致辭中慷慨激昂，而陳發(fā)樹(shù)卻是簡(jiǎn)明扼要地把講稿念了一遍。陳發(fā)樹(shù)當時(shí)公布了捐款的主要來(lái)源：“青島啤酒7.01%的股份、云南白藥12.3%的股份，還有我占有新華都集團的股份�！卑凑站栀洉r(shí)近20天的平均價(jià)格計算，陳發(fā)樹(shù)捐出了個(gè)人所持有、市值高達83億元的流通股股票，占其個(gè)人資產(chǎn)的45%。
2012年6月21日，由于陳發(fā)樹(shù)對青島啤酒捐贈股權的減持，他的公益行為再次受到超高的關(guān)注度。一時(shí)間，“假慈善”、“諾而不捐”、“逃避稅款”等猜疑讓捐款再次成了輿論的焦點(diǎn)。
6月27日，青島啤酒停牌稱(chēng)“待公布股價(jià)敏感資料”，下午4時(shí)，青島啤酒召開(kāi)新聞發(fā)布會(huì )正式宣布，董事長(cháng)金志國辭職，由原總裁孫明波接任。
“假慈善”惡名還未洗清，陳發(fā)樹(shù)再次陷入“內幕交易”泥潭。陳發(fā)樹(shù)與金志國，兩位同窗密友，前者剛大舉拋售股票套現，后者就蹊蹺地提前離職。
6月29日，新華都慈善基金公開(kāi)宣稱(chēng)，“陳發(fā)樹(shù)先生及新華都集團承諾將其持有的7222.5萬(wàn)股紫金礦業(yè)和4123.86萬(wàn)股青島啤酒股份捐贈給新華都慈善基金會(huì )。捐贈當日收盤(pán)價(jià)為紫金礦業(yè)每股9.91元人民幣、青島啤酒每股31.45元港幣，經(jīng)換算，上述股票當日市值共計83億元人民幣。
相比三年前的承諾，陳發(fā)樹(shù)捐贈的股權發(fā)生了明顯變化，當初12.3%的云南白藥股權已然悄悄變成了紫金礦業(yè)的股權。事實(shí)上，新華都集團發(fā)布說(shuō)明的6月29日，紫金礦業(yè)收盤(pán)價(jià)為3.88元、青島啤酒H股收盤(pán)價(jià)為44.05港元。兩筆捐贈的股權價(jià)值為56.45億元。
股票變臉了，市值縮水了。83億元縮水了32%，現在新華都基金會(huì )的慈善股票到底到賬沒(méi)有？陳發(fā)樹(shù)的股票捐贈到底是“諾而不捐”還是“諾而補捐”，記者通過(guò)調查，揭開(kāi)了陳發(fā)樹(shù)捐款的真實(shí)過(guò)程。
云南白藥的無(wú)效捐款
陳發(fā)樹(shù)的慈善義舉到底是唐駿慫恿，還是早有打算呢？
據了解，唐駿在2008年4月加入新華都之前，陳發(fā)樹(shù)已經(jīng)在考慮捐出資產(chǎn)。唐駿到新華都后，建議陳發(fā)樹(shù)像蓋茨一樣成立慈善基金會(huì )。當時(shí)，陳發(fā)樹(shù)希望知道蓋茨基金會(huì )是如何運行的，為此，唐駿特意跑到蓋茨基金會(huì )北京代表處學(xué)習。學(xué)習歸來(lái)的唐駿給陳發(fā)樹(shù)帶來(lái)了股權捐贈的概念。
2009年5月7日，比利時(shí)啤酒釀造商百威英博公司與陳發(fā)樹(shù)簽訂《股份買(mǎi)賣(mài)協(xié)議》，轉讓其持有的青島啤酒9164.13萬(wàn)股H股股份，每股價(jià)格為2.5685美元，約占上市公司已發(fā)行股份總數的7.01%及已發(fā)行H股股份總數的13.99%，總價(jià)2.35億美元。陳發(fā)樹(shù)成為青島啤酒第三大股東。
2009年9月10日，陳發(fā)樹(shù)與云南紅塔集團有限公司(下稱(chēng)“紅塔集團”)簽訂了《股份轉讓協(xié)議》，將其持有的全部本公司國有股6581.39萬(wàn)股轉讓給陳發(fā)樹(shù)。每股轉讓價(jià)格為人民幣33.543元，轉讓總價(jià)款為2.21億元。
陳發(fā)樹(shù)收購了青島啤酒和云南白藥股份后，時(shí)隔不久即宣布將它們捐出。
但陳發(fā)樹(shù)當初承諾捐出的云南白藥股權，從他買(mǎi)完之后就從來(lái)沒(méi)有轉到他的名下。紅塔集團在收到陳發(fā)樹(shù)的22億元購買(mǎi)對價(jià)后，其上級主管部門(mén)800多天后才批復，以“防止國有資產(chǎn)流失”為理由否決了這次購買(mǎi)行為。
云南白藥因股權從未過(guò)戶(hù)到陳發(fā)樹(shù)名下，因此這一部分可以認定為無(wú)效捐款。目前，陳發(fā)樹(shù)與紅塔集團之間正陷入一場(chǎng)曠日持久的股權轉讓糾紛訴訟。日前，在新華都集團的聲明中，云南白藥股權已經(jīng)退出了捐款名單，但陳發(fā)樹(shù)卻用自己持有的紫金礦業(yè)的股份，填補了云南白藥的這部分無(wú)效捐款。
股權慈善兩重門(mén)
陳發(fā)樹(shù)捐款之前，財政部《關(guān)于加強企業(yè)對外捐贈財務(wù)管理的通知》中明確規定，企業(yè)不能以持有的股權進(jìn)行公益性捐贈。
巧合的是，新華都慈善基金會(huì )成立宣布的2009年10月20日當天，財政部也下發(fā)了《關(guān)于企業(yè)公益性捐贈股權有關(guān)財務(wù)問(wèn)題的通知》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“《通知》”)，對“企業(yè)以持有的股權進(jìn)行公益性捐贈”表示認可。
《通知》猶如甘露，令陳發(fā)樹(shù)的慈善之夢(mèng)不再遺憾。甚至有人猜測陳發(fā)樹(shù)極有可能事先已經(jīng)得知《通知》的發(fā)布內容和時(shí)間。很快，陳發(fā)樹(shù)就陷入兩難境地，因為《通知》中明確規定：“企業(yè)捐贈后，必須辦理股權變更手續，不再對已捐贈股權行使股東權利，并不得要求受贈單位予以經(jīng)濟回報�！�
到目前為此，陳發(fā)樹(shù)捐贈的股票未見(jiàn)發(fā)布股權變更公告。根據《合同法》第185條-188條規定，涉及到公益領(lǐng)域的承諾捐贈可以被認作捐贈。陳發(fā)樹(shù)通過(guò)新聞發(fā)布會(huì )的方式宣布了捐贈，就形成了事實(shí)上的“合同”，新華都基金會(huì )應該去辦理股權變更手續。
股權變更意味著(zhù)陳發(fā)樹(shù)將失去對紫金礦業(yè)以及青島啤酒持有股權的控制權，陳發(fā)樹(shù)是沒(méi)有權利進(jìn)行拋售套現的。讓陳發(fā)樹(shù)兩難的不僅僅是股東權利問(wèn)題，基金會(huì )還要繳納高額的所得稅。根據《國家稅務(wù)總局關(guān)于基金會(huì )應稅收入問(wèn)題的通知》的規定，開(kāi)展社會(huì )公益活動(dòng)的非營(yíng)利性基金會(huì )購買(mǎi)股票、債券(國庫券除外)等有價(jià)證券所取得的收入和其它收入，應并入應納企業(yè)所得稅收入總額，照章征收企業(yè)所得稅。
有價(jià)證券捐贈的受讓方(基金會(huì ))的法律地位等同于企業(yè)，被捐助有價(jià)證券收益等同于收入，將要被征收25%的企業(yè)所得稅。按照此規定推算，陳發(fā)樹(shù)把價(jià)值83億元有價(jià)證券轉讓給的那一刻，基金會(huì )就要繳納20.75億元的營(yíng)業(yè)稅，這就意味著(zhù)慈善事業(yè)還沒(méi)開(kāi)始做，用于產(chǎn)生收益的本金就減少超過(guò)20億元。這還不算完，剩下的62.25億元資本，每年產(chǎn)生的收益還要被征收25%的稅。
當然，國家政策有特別規定，慈善股權收益的一部分是可以免征的，但免征額度低于被征額度，考慮到巨額的原始本金，這也是一筆不小的數目。
國內有稅法專(zhuān)家稱(chēng)，“慈善機構持有的有價(jià)證券產(chǎn)生的收益，如用于非營(yíng)利性，則也可免交所得稅。陳發(fā)樹(shù)價(jià)值83億元的捐贈數額肯定超過(guò)了免稅限額，因此有一部分捐款是肯定要交稅的�！钡越欢悢殿~大、慈善基金減少為由不兌現捐款的說(shuō)法是似乎站不住腳的。
另根據《基金會(huì )管理條例》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“《條例》”)規定，私募慈善基金每年必須將上年資金余額的8%用于慈善。如果由股權捐贈構成的基金會(huì )也適用此條，那么按照83億元計算，新華都基金每年必須花掉近7億元。當初陳發(fā)樹(shù)承諾將每年股權的分紅收益作為慈善資金來(lái)源，目前價(jià)值83億元的股權每年可分紅1億元左右。
招標捐贈的游戲規則
新華都慈善基金掛牌后宣稱(chēng)，基金將考慮做到增值、保值，并通過(guò)幾種方式保證每年在慈善領(lǐng)域的投入：“第一通過(guò)收益權，因為基金中都是股票，每年會(huì )有相當可觀(guān)的分紅，我們會(huì )捐獻出來(lái)；第二增量的部分也會(huì )拿出來(lái)，如果碰到重大的項目可以通過(guò)在二級市場(chǎng)減持的方式來(lái)投到慈善基金當中�！�
新華都慈善基金會(huì )從開(kāi)始便承諾，將捐贈股份每年產(chǎn)生的權益性收益作為慈善資金來(lái)源。
根據福建省民政廳的備案統計，截至目前，新華都慈善基金會(huì )通過(guò)資助辦學(xué)、獎學(xué)助學(xué)、提供就業(yè)培訓、慈善捐贈等不同形式共計對外捐贈1.87億元。其中紫金礦業(yè)1.44億元、青島啤酒1402萬(wàn)元，其差額部分已通過(guò)減持819萬(wàn)股紫金礦業(yè)股票予以彌補。
在新華都基金會(huì )成立首日，新華都慈善基金會(huì )宣布了首批慈善基金的三大項目，即“星火計劃”、“陽(yáng)光行動(dòng)”和“藍天工程”。但由于股權并未實(shí)際轉讓給新華都基金，那么對于捐款的機構在審核時(shí)有什么條件或者說(shuō)走什么程序？是否由新華都基金來(lái)決定捐款對象？
新華都基金向本刊記者稱(chēng)，“關(guān)于合作對象的選擇上，新華都慈善基金會(huì )有專(zhuān)門(mén)的部門(mén)通過(guò)公開(kāi)透明、公平合理的招投標通告程序，按照常規的、正常的流程進(jìn)行篩選，最終確定的。每年，慈善基金會(huì )會(huì )通過(guò)項目年度審核制度和財務(wù)審計制度審查合作企業(yè)運行項目的效果和管理、財務(wù)等情況，一旦發(fā)現問(wèn)題，我們會(huì )立即中止合作關(guān)系�！�
在新華都基金看來(lái)，股權是否過(guò)戶(hù)并不是保障慈善效果的關(guān)鍵，關(guān)鍵是看基金會(huì )是否按照當初的承諾，將股權收益全部用于公益慈善中，并且公益慈善運作過(guò)程透明公正，經(jīng)得起社會(huì )各界監督，如果是這樣，公益慈善的目的就已經(jīng)達到了。
律法可遏制假捐謀私惡行
比爾·蓋茨和沃倫·巴菲特主導的基金會(huì )慈善模式一直聲名大噪。由李亞鵬夫婦、李連杰等人開(kāi)創(chuàng )的華人明星創(chuàng )辦慈善基金會(huì )方式也存在于民間。而以捐贈股票等有價(jià)證券的方式做慈善，陳發(fā)樹(shù)以及老鄉曹德旺則是先驅。
2009年2月，曹德旺表示將成立以其父之名命名的“河仁基金會(huì )”，捐出個(gè)人持有的福耀玻璃股份中的70%，約占公司總股本的35%，當時(shí)價(jià)值30多億元。后因股權轉移超過(guò)30%將觸動(dòng)全面收購要約，遂降低捐贈額度為總股本的29.5%并發(fā)布公司公告。如果捐贈完成，曹將由大股東變?yōu)槎蓶|。盡管曹德旺為此在捐贈協(xié)議中，要求受捐單位在持有公司股票期間授權自己表決，但仍然未通過(guò)證監會(huì )的批準。
對于陳發(fā)樹(shù)捐贈一事，也有相關(guān)官員曾出面表示了質(zhì)疑。在質(zhì)疑之余，中國的慈善事業(yè)也到了該反思的時(shí)候：現有的各類(lèi)慈善福利基金是否有足夠的透明度？有關(guān)主管部門(mén)是否為慈善事業(yè)提供了良好的制度環(huán)境？只有法律保障的透明度，才是慈善事業(yè)長(cháng)遠良性發(fā)展的生命線(xiàn)。有了足夠的透明度，那些可能有的假捐或借捐贈謀私利的行為終將無(wú)所逃遁。
法律建設的滯后已經(jīng)嚴重影響了慈善事業(yè)的健康發(fā)展。目前，中國沒(méi)有一部統一的慈善事業(yè)法，涉及慈善捐助的法律法規多屬于行政法規、部門(mén)規章，這些法律法規立法層次不高，法律制度上存在著(zhù)缺失和相關(guān)制度不配套以及可操作性不強或過(guò)時(shí)的情況。
不過(guò)，環(huán)境也許正在改善。民政部副部長(cháng)竇玉沛在上個(gè)月表示，民政部積極推動(dòng)和參與慈善立法工作，已經(jīng)將“慈善法”初步草稿上報國務(wù)院�！渡鐣�(huì )團體登記管理條例》、《基金會(huì )管理條例》、《民辦非企業(yè)登記管理暫行條例》3個(gè)社會(huì )組織行政法規的修訂工作也正在推進(jìn)。