特權還是民權？“一把手”的鐵窗影響力

　　提要：那么，入獄后的企業(yè)家還能不能管理企業(yè)？黃光裕獄中掌控國美是特權嗎？創(chuàng )維黃宏生如何在香港監獄成功領(lǐng)導創(chuàng )維？政府接管入獄企業(yè)家身后的企業(yè)有法律依據嗎？企業(yè)要如何應急自救，如何從管理上避免陷入“國美陳曉式”危機？

　　近日，北京師范大學(xué)中國企業(yè)家犯罪預防研究中心發(fā)布了《2012年中國企業(yè)家犯罪媒體案例分析報告》。報告顯示，2012年有245名企業(yè)負責人或高管落馬。其中，在涉案企業(yè)性質(zhì)清晰的243例案例中，民營(yíng)企業(yè)高管158例，占比65%。
　　現實(shí)中，企業(yè)家一旦卷入刑事案件，即便只是吸毒、交通肇事這類(lèi)與企業(yè)沒(méi)有任何關(guān)聯(lián)的犯罪行為，通常也就是企業(yè)噩夢(mèng)的開(kāi)始。這在民營(yíng)企業(yè)中的表現尤為明顯。
　　那么，入獄后的企業(yè)家還能不能管理企業(yè)？黃光裕獄中掌控國美是特權嗎？創(chuàng )維黃宏生如何在香港監獄成功領(lǐng)導創(chuàng )維？政府接管入獄企業(yè)家身后的企業(yè)有法律依據嗎？企業(yè)要如何應急自救，如何從管理上避免陷入“國美陳曉式”危機？

　　黃光裕獄中掌控國美是特權嗎？

　　自2008年黃光裕被調查起，國美的日子就一直很“糾結”。開(kāi)店還是關(guān)店、電子商務(wù)如何發(fā)展、如何盈利等問(wèn)題讓國美如同一頭困獸，掙扎、茫然。
　　2012年國美巨虧近6億元，其老對手蘇寧盈利26.76億。在如此緊迫焦灼的大環(huán)境下，黃光裕要如何在監獄中領(lǐng)導國美搏殺，成為媒體和公眾津津樂(lè )道的話(huà)題。
　　在另一個(gè)戰場(chǎng)，以“黃光裕案”為典型的吁請建立涉刑企業(yè)家民事權利保障制度的討論也在激烈進(jìn)行中。
　　因為，在現實(shí)中，盡管法律未明確表明入獄的企業(yè)家不能行使民事權利，但真要行使，又比登天還難，可黃光裕卻打破了這一慣例。
　　據悉，黃光裕被調查后，陳曉開(kāi)始出任國美電器董事局主席，隨后引入貝恩資本，并推出“管理層股權激勵計劃”。黃光裕的國美控股份額面臨被稀釋危機，國美電器“去黃氏家族”潮流涌動(dòng)……而此時(shí)已辭去國美電器董事職務(wù)的黃光裕，被傳因不堪壓力在看守所內嘗試自殺，幸被及時(shí)發(fā)現。
　　2010年5月18日，黃光裕案一審判決，黃光裕犯非法經(jīng)營(yíng)罪、內幕交易罪、單位行賄罪，三罪并罰，執行有期徒刑14年，罰金6億元，沒(méi)收財產(chǎn)2億元。
　　此后數月，為對抗陳曉，爭奪國美，獄中的黃光裕頻頻行使股東權利、對外發(fā)布聲明。同年9月5日，身在獄中的黃光裕發(fā)布名為《我的道歉和感謝》的公開(kāi)信，表達了向相關(guān)者的致歉、感謝及自己的悔過(guò)，這也是其自出事以來(lái)首度以個(gè)人身份對自己的事件公開(kāi)表態(tài)。盡管信中未提國美之爭，但在國美控制權之爭正進(jìn)入關(guān)鍵時(shí)刻，這無(wú)疑是一感情好牌。
　　公開(kāi)信的發(fā)布，讓媒體留意到了黃光裕也能在看守所或是監獄中辦公的事實(shí)，于是關(guān)于“囚徒黃光裕獄中掌控國美是特權”是特權的猜想甚囂塵上。
　　事實(shí)上，就在黃光裕被判刑后不久，據報道，2010年5月30日，中國人民大學(xué)商法研究所舉辦了“涉刑企業(yè)家民事權利的行使與保障”研討會(huì )，專(zhuān)門(mén)就類(lèi)似的問(wèn)題進(jìn)行了深入的探討。
　　報道指出，據北京高級人民法院工作人員介紹，因黃光裕仍是國美公司大股東，考慮到國美公司的實(shí)際經(jīng)營(yíng)情況，黃在看守所內可通過(guò)允許，簽署國美公司的文件。這位工作人員表示，企業(yè)家在看守所內簽署文件，在以前是不被允許的，“現在，看守所允許簽署文件，但也有監督機制，對簽署有全程的錄像，如出現問(wèn)題，要對黃進(jìn)行處罰�！�
　　北京師范大學(xué)法學(xué)院講師賀丹在接受中國新聞周刊網(wǎng)記者采訪(fǎng)時(shí)表示，如果他是公司董事、監事、高級管理人員，根據公司法規定，比如犯有貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)、侵犯社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟秩序等罪被判處刑罰，他的職務(wù)要馬上被解除。但是，他的民事權利并沒(méi)有被剝奪，比如他還是公司的股東，具有簽署公司文件的權利。
　　但賀丹還同時(shí)強調，嚴格地說(shuō)，對于企業(yè)家的民事權利如何行使，目前法律并沒(méi)有嚴格界定，就是說(shuō)“法律沒(méi)有說(shuō)你在監獄里可以簽公司文件，也沒(méi)有說(shuō)你在監獄里不可以簽文件�！�
　　而正是這種“模棱兩可”的法律現實(shí)，使得入獄企業(yè)家在行使民事權利時(shí)變得極為艱難。企業(yè)家涉及犯罪，多數會(huì )遭受羈押，一般而言，未判決之前，會(huì )關(guān)押在看守所；判決生效之后，則轉押至監獄系統。按照中國刑事司法體制，無(wú)論是在看守所還是在監獄，盡管法律未明確表明此時(shí)的企業(yè)家不能行使民事權利，但真要行使，又比登天還難。
　　據悉，企業(yè)家的民事權利包括姓名名譽(yù)、財產(chǎn)權、繼承權、撫養權、贍養義務(wù)、債權債務(wù)，以及一些特殊的權利，包括公司的股權、在董事會(huì )和股東會(huì )的表決權、對企業(yè)的管理權以及應該獲得的收益權，前者涉及企業(yè)家個(gè)人利益，后者事關(guān)企業(yè)生死存亡。

　　企業(yè)家入獄成企業(yè)“夢(mèng)魘”

　　一直以來(lái)，在中國，企業(yè)家一旦卷入刑事案件，即便只是吸毒、交通肇事這類(lèi)與企業(yè)沒(méi)有任何關(guān)聯(lián)的犯罪行為，通常也就是企業(yè)噩夢(mèng)的開(kāi)始。
　　據報道，中國人民大學(xué)教授劉俊海見(jiàn)識過(guò)這種“模棱兩可”的危害。他講述了這樣一個(gè)案例：某公司內部股東之間發(fā)生沖突，一方故意使壞，從而達到對董事長(cháng)采取臨時(shí)拘留措施的目的，輕而易舉的就實(shí)現了公司內部控制權非正常變動(dòng)。等到這位被刑事拘留的董事長(cháng)被查明并不構成犯罪后，再回到公司，發(fā)現董事長(cháng)的位置已經(jīng)沒(méi)有了。
　　北京中銀律師事務(wù)所律師趙志友也提到他曾代理過(guò)一個(gè)案件。他代理的這位民營(yíng)企業(yè)家興辦了一家“貴族學(xué)�！�--高收費的私立學(xué)校，在辦學(xué)期間，企業(yè)家挪用“貴族學(xué)�！钡腻X(qián)去修建了一棟寫(xiě)字樓�！昂髞�(lái)資金鏈出了問(wèn)題，企業(yè)家被查處，人被抓起來(lái)后，他問(wèn)我，都已經(jīng)這樣了，可不可以把寫(xiě)字樓拍賣(mài)掉，拿拍賣(mài)款去還學(xué)校的錢(qián)，這樣學(xué)校也就可以正常運行了�！�
　　這名企業(yè)家不會(huì )料到，他完全“失算”了。公安機關(guān)沒(méi)有答應。因為多次求情，且“貴族學(xué)�！贝罅繋熒�、學(xué)生家長(cháng)開(kāi)始上訪(fǎng)，政府會(huì )同公安部門(mén)一同尋找有無(wú)快速解決問(wèn)題的方案�！昂髞�(lái)法院、檢察院的工作人員也來(lái)了，但是，開(kāi)會(huì )的結果是不能拍賣(mài)，因為在刑事案件判決之前，誰(shuí)都無(wú)法承擔拍賣(mài)掉的責任，法律沒(méi)有這個(gè)特例�！�
　　快速解決的方案隨之流產(chǎn)。案件審結后，政府拿出了幾千萬(wàn)人民幣作為補償，把“貴族學(xué)�！钡膶W(xué)生和老師分流到其他學(xué)校，“貴族學(xué)�！彪S之關(guān)張。而這名企業(yè)家也被判處了十余年有期徒刑。趙志友對此極度失望，因為他事后發(fā)現，企業(yè)家投資的寫(xiě)字樓，其實(shí)是非常好的地段，“當時(shí)拍賣(mài)掉的話(huà)，追回的錢(qián)可以把學(xué)校的資金窟窿填上，企業(yè)家也能換來(lái)量刑從輕、減輕的可能�！�
　　然而目前，這種狀況在本質(zhì)上依舊并沒(méi)有得到有效改善，并且潛藏著(zhù)一定的風(fēng)險危機。
　　據賀丹介紹，如果涉刑企業(yè)家在看守所內，在案件偵查期間，只有為他辯護的刑事律師能夠見(jiàn)他，因此，在現實(shí)中，辯護律師在會(huì )見(jiàn)時(shí)，會(huì )帶兩類(lèi)文件，一類(lèi)是涉及刑事案件的，一類(lèi)是涉及公司的，比如公司在此期間的重要資產(chǎn)處置等重大決策事項。到了案件由檢察院起訴的階段，不僅可以委托律師作為辯護人，也可以委托其他辯護人。其他作辯護人，經(jīng)過(guò)法院、檢察院許可，也可以和在押企業(yè)家會(huì )見(jiàn)和通信。
　　但這種行為也存在風(fēng)險。趙志友在接受《民主與法制時(shí)報》采訪(fǎng)時(shí)認為，讓涉刑企業(yè)家行使民事權利的場(chǎng)合，一般都經(jīng)過(guò)律師的反復斡旋，而這個(gè)企業(yè)本身，一般也是因為涉及較多債權人、大量員工，加之政府出面交涉，最終才落實(shí)下來(lái)。趙志友稱(chēng)，這樣的處理辦法，“是沒(méi)有制度保障的辦法�！�
　　而沒(méi)有制度保障，就意味著(zhù)想行使民事權利的時(shí)候，被公檢法以法律沒(méi)有規定拒絕的可能性非常大�！安煌�的司法機關(guān)、司法人員、羈押場(chǎng)所有不同的理解和處置的方法，他們覺(jué)得有風(fēng)險，就完全可能不同意企業(yè)家行使民事權利，這說(shuō)明這件事帶有不確定性�！壁w志友說(shuō)。
　　此外，“先刑后民”的理念在我國司法實(shí)踐中也是根深蒂固，涉刑企業(yè)家自身刑事糾紛解決完畢之后，民事權利該如何保障，還有沒(méi)有機會(huì )得以保障？都是懸而未決的難題。于是便造成了現實(shí)中涉刑企業(yè)家民事權利無(wú)法得到有效實(shí)行的本質(zhì)原因。
　　據賀丹介紹，在監獄服刑期間，《監獄法》規定只有涉刑企業(yè)家的親屬或是監護人才能探視，另外，根據司法部《律師會(huì )見(jiàn)監獄在押罪犯暫行規定》，三種情況下也可以會(huì )見(jiàn)律師： (一)在刑事訴訟程序中，接受在押罪犯委托或者人民法院的指定，提供法律咨詢(xún)，擔任辯護人或者代理人的；(二)在民事、行政訴訟程序中，接受在押罪犯委托，擔任代理人的；(三)接受在押罪犯委托，代理調解、仲裁的。除這三類(lèi)人以外，在押企業(yè)家會(huì )見(jiàn)其他人，必須要經(jīng)監獄管理部門(mén)批準。如果在押期間想見(jiàn)公司高管，那就必須要向監獄方申請。而是否批準，監獄方依據的原則是該探視能否對涉刑企業(yè)家的改造有利；另外，在服刑期間，會(huì )見(jiàn)和罪犯活動(dòng)必須要遵守監獄管理規定。比如，如果今天下午3點(diǎn)公司有一個(gè)重要會(huì )議需要參加，但是在監獄的規定中，下午3點(diǎn)要接受勞動(dòng)改造，這時(shí)就必須遵守監獄的規定�！熬褪钦f(shuō)在刑罰執行期間，在押企業(yè)家首先是個(gè)罪犯，其次才是企業(yè)家�！�

　　一把手入獄后，政府接管企業(yè)合法嗎？

　　黃光裕入獄，盡管爆發(fā)了“內戰”，但國美自身并沒(méi)有違法，依舊能自主正常經(jīng)營(yíng)。但在現實(shí)中，如果企業(yè)自身觸犯法律或是企業(yè)破產(chǎn)，并且涉及資產(chǎn)巨大、員工眾多，政府會(huì )出于社會(huì )經(jīng)濟管理職能，介入到企業(yè)的處理當中。如戴國芳案。
　　當年戴國芳被拘捕后，產(chǎn)能為150萬(wàn)噸，占地800畝的老廠(chǎng)在當地政府安排下，交由常州鑫瑞特鋼租賃經(jīng)營(yíng)，年租金為10萬(wàn)元。鑫瑞特鋼在2002年底方成立，最初產(chǎn)能不過(guò)40萬(wàn)噸�！�2007年11月前后，常州鑫瑞特鋼被沙鋼收購，后者占股51%。
　　另一塊資產(chǎn)是鐵本新廠(chǎng)，也就是因違規建設而轟動(dòng)全國的鐵本“江邊項目”。在鐵本事發(fā)前從6家江蘇金融機構獲得的43.4028億貸款中，25.6億元貸款已對江邊項目做實(shí)際投入，而這些資產(chǎn)自從宏觀(guān)調控后，每天都在風(fēng)雨中腐蝕，總面積6541余畝的土地已無(wú)法復耕。
　　2009年7月22日，鐵本破產(chǎn)清算組成立。根據評估結果，鐵本東安廠(chǎng)區的固定資產(chǎn)評估價(jià)為11.1億元(含土地)，江邊項目資產(chǎn)評估價(jià)為2.77億元。
　　2009年底，經(jīng)過(guò)兩次流拍后，兩塊資產(chǎn)終于易主。距離鐵本老廠(chǎng)不足一公里的常州金松特鋼以7.108億元的保留價(jià)格取得了老鐵本的資產(chǎn)。鐵本新廠(chǎng)資產(chǎn)則由廢舊品回收企業(yè)常州嘉江物資有限公司以1.994億元價(jià)格拿下，該公司在拍賣(mài)前兩天剛剛成立，出資人中有原戴國芳的下屬朱運國。據悉，鐵本的債權人有近1000位，確認金額達到38.4億，而拍賣(mài)總價(jià)尚不到10億元。
　　除卻破產(chǎn)清算，還有一種處理方式是申請破產(chǎn)保護。申請破產(chǎn)保護的企業(yè)可以通過(guò)資產(chǎn)的重新整合以及剝離不良資產(chǎn)，使公司重新走上正軌，甚至變得比以前更加強大。如美國的通用公司案例。
　　2009年6月1日，美國政府正式宣布，美國的“百年老店”通用汽車(chē)將申請破產(chǎn)保護，美國政府將在已經(jīng)提供了194億美元資金的基礎上，再為通用提供301億美元，加拿大政府也將提供95億美元資金。重組之后，美國政府和加拿大政府共持有“新通用”72.5%的股份，汽車(chē)工人聯(lián)合工會(huì )持股17.5%，債權人將獲得10%的股權。
　　但是，除卻金融機構接管，比如證券公司、銀行，保險公司，政府接管其他類(lèi)型企業(yè)是沒(méi)有法律依據的。對此，賀丹在接受中國新聞周刊網(wǎng)記者采訪(fǎng)時(shí)表示，政府接管企業(yè)到什么程度，是沒(méi)有法律界限的，比如碰到什么樣的問(wèn)題政府可以接管，碰到什么樣的問(wèn)題政府不能接管，接管后政府應該履行哪些職能、不能履行哪些職能、是否介入經(jīng)營(yíng)等問(wèn)題都沒(méi)有明確的法律規定。因此，在現實(shí)中，“政府有的時(shí)候可能就做過(guò)了，甚至與企業(yè)股東利益發(fā)生激烈沖突�！�
　　比如2009年的沙河酒業(yè)案。浙江一商企花7200萬(wàn)元購入破產(chǎn)的國有企業(yè)“安徽沙河酒廠(chǎng)”，組建民企“安徽沙河酒業(yè)有限公司”。半年后，這個(gè)剛剛組建的民營(yíng)公司被所在地安徽阜陽(yáng)的界首市政府“監管”，公章被扣，停止經(jīng)營(yíng)，聘任的總經(jīng)理被判刑五年，浙商投資血本無(wú)歸。隨后，當地稅務(wù)、公安、檢察、法院等多部門(mén)介入，限制公司的罰稅聽(tīng)證權、行政復議權、行政訴訟權。更嚴重的是，甚至剝奪公司聘請辯護律師權，公司沒(méi)有辯護就被判罰1.4億元。

　　有無(wú)完備的企業(yè)管理制度能夠規避“國美陳曉式”事件？

　　與黃光裕獄中陷入“水深火熱”的國美之爭不同，“創(chuàng )維黃宏生獄中領(lǐng)導創(chuàng )維”一度被媒體譽(yù)為“企業(yè)一把手入獄后，企業(yè)卻沒(méi)有轟然坍塌”的“奇跡”。
　　《每日經(jīng)濟新聞》2008年4月17日報道稱(chēng)，2004年11月30日，創(chuàng )維原定當天下午在香港召開(kāi)中期業(yè)績(jì)發(fā)布會(huì )，但當天上午，先期到港的黃宏生等10名集團人員被香港廉政公署拘捕，創(chuàng )維股票也緊急停牌。這時(shí)，黃宏生傳來(lái)口信：讓張學(xué)斌主持工作。
　　當晚7點(diǎn)，張學(xué)斌在深圳創(chuàng )維大廈召開(kāi)高層會(huì )議商量對策。在不斷努力下，創(chuàng )維的主要上游供應商和主要經(jīng)銷(xiāo)商紛紛發(fā)表聲明力挺創(chuàng )維。張學(xué)斌次日召開(kāi)發(fā)布會(huì )，向記者說(shuō)明一切。危機變成了轉機。
　　48小時(shí)后，黃宏生得以走出廉政公署大門(mén)暫時(shí)恢復自由，他第一時(shí)間找到了中國電子商會(huì )副會(huì )長(cháng)、深圳電子商會(huì )會(huì )長(cháng)王殿甫，讓他來(lái)接手公司。
　　2006年7月13日，黃宏生及其胞弟、創(chuàng )維前執行董事黃培升因串謀盜竊及串謀詐騙創(chuàng )維數碼5000多萬(wàn)港元被判監禁6年。此后，黃宏生便在獄中開(kāi)始了創(chuàng )維“影子領(lǐng)袖”之路。
　　《經(jīng)濟觀(guān)察報》2009年7月12日報道稱(chēng)，他在監獄中與屬下溝通的方式有兩種：一是，楊東文、張學(xué)斌以及黃的妻子林衛平等高管每個(gè)月都去赤柱探視，期間黃會(huì )面授對企業(yè)發(fā)展的看法；他同時(shí)要定期閱讀高管們給他拿去的各種報表和書(shū)籍。二是，每個(gè)月給董事局寫(xiě)信，部分還要拿到內刊上發(fā)表給全體員工看。
　　2006年10月12日，蒙難兩年的黃宏生給董事局擴大會(huì )議的信中，他自稱(chēng)入獄是“在參與創(chuàng )維500億元新里程的目標征程中，不幸遭暗箭強射落馬，被迫到十八層的地獄長(cháng)征�！薄澳巧钐幍目臻g有限，但他的心中卻揚起自由的風(fēng)帆；那里的生活沒(méi)有日新月異的精彩，卻有他平靜求知的精神富足；他領(lǐng)悟到人生有前進(jìn)的一面，卻也有回首的一面；為了完成未來(lái)繁重而偉大的夢(mèng)想，他需要養精蓄銳。盡管與大家分離有3個(gè)月了，他信仰的力量卻沒(méi)有減弱。這使他勇敢地面對痛苦，產(chǎn)生了更大的力量去克服，從而體會(huì )到快樂(lè )的意義�！�
　　他不僅要激勵員工更激勵自己：“你問(wèn)我會(huì )不會(huì )萬(wàn)念俱灰，生不如死？我的回答是：肯定不會(huì )！相反，當我們有機會(huì )再見(jiàn)面時(shí)，一定是看到紅光滿(mǎn)面，笑容熠熠的老板�！�
　　據悉，2008年，創(chuàng )維共實(shí)現營(yíng)收153.29億港元，同比增12.5%；年度盈利5.03億港元。
　　與黃光裕相比，黃宏生顯然是幸運的，因為他遇到的是張學(xué)斌，不是陳曉，那么在公司管理中，有沒(méi)有一種更完備的企業(yè)管理制度能夠避免陳曉事件的發(fā)生？
　　和君創(chuàng )業(yè)總裁李肅在接受中國新聞周刊網(wǎng)記者采訪(fǎng)時(shí)，提出了三條基本的方法論：(1)設立各種各樣的方法讓股權不能集中，比如李嘉誠，他搞多個(gè)上市公司，目的就是便于實(shí)現換股，使股權不能集中；(2)設立董事會(huì )，保證有獨特投票權；(3)多培養幾批職業(yè)經(jīng)理人，儲備人才，比如被譽(yù)為臺灣的“經(jīng)營(yíng)之神”的臺塑集團創(chuàng )辦人王永慶，據說(shuō)他的辦公室有200多人才，“誰(shuí)不聽(tīng)話(huà)就把誰(shuí)撤掉�！�