2014年1月21日，歐盟宣布就正在進(jìn)行的“跨大西洋貿易與投資伙伴關(guān)系”(TTIP)談判有關(guān)投資保護及其投資者-國家爭端解決(ISDS)議題展開(kāi)公眾咨詢(xún)。這是2013年7月歐盟與美國啟動(dòng)TTIP談判以來(lái)首次就某個(gè)確定議題展開(kāi)公眾咨詢(xún)。
歐盟委員會(huì )貿易委員德古赫特指出，“通過(guò)此次公眾咨詢(xún)，我們希望未來(lái)在保護民眾與環(huán)境，以及保護投資者利益方面取得平衡”。歐盟和美國是全球最重要的經(jīng)濟和貿易實(shí)體，其雙邊協(xié)定所商討的投資和貿易規則毫無(wú)疑問(wèn)將給世界帶來(lái)重大影響。
無(wú)獨有偶，新年伊始，中國與歐美經(jīng)貿關(guān)系發(fā)展在制度層面也邁出了實(shí)質(zhì)性步伐。歷經(jīng)23個(gè)月的前期準備工作，中歐投資協(xié)定談判于2014年1月21-23日進(jìn)行了首輪談判；與此同時(shí)，中美投資協(xié)定談判進(jìn)入文本協(xié)商階段，其中投資保護及投資者-國家爭端解決議題同樣是談判各方關(guān)注的重點(diǎn)。
投資爭端解決機制是多雙邊及區域協(xié)定的重要內容
綜觀(guān)各國所達成的多雙邊及區域投資協(xié)定，投資保護是不可缺少的組成部分。根據聯(lián)合國貿發(fā)會(huì )議公布的數據，截至2012年底，全球共達成3196項國際投資協(xié)定安排，其中超過(guò)90%的投資協(xié)定安排中的投資保護條款，均采納雙邊投資協(xié)定(BIT)的文本規定。
針對投資人及其財產(chǎn)權益的保護，主要涉及兩方面內容：
一是保護外國投資者及其財產(chǎn)在東道國開(kāi)展投資的4項標準，與國際法保障外國人(包括外國投資者)的基本權益相一致。分別是：第一，非歧視原則，即外國投資者享有最惠國待遇和國民待遇；第二，反對非法征收，即反對投資東道國基于非公眾利益的沒(méi)收，且沒(méi)有進(jìn)行公平補償；第三，公平與公正待遇、尤其是訴訟中的正當程序；第四，保證投資者資本和收益的自由轉移。
二是建立投資者-國家爭端解決機制。1966年國際復興開(kāi)發(fā)銀行主導的《解決國家與他國國民間投資爭端公約》生效，標志著(zhù)全球首個(gè)投資者-國家爭端仲裁機制的確立。該機制允許投資者以國際法基本準則為依據保護其投資權益。一旦因為東道國的原因，投資者認為保護其權益的上述基本標準受到侵害時(shí)，可就相關(guān)爭端訴諸聯(lián)合國“解決投資爭端國際中心”尋求解決。該公約將公法主體和私法主體統一在一個(gè)框架內，確立了全新的國際投資仲裁機制。此后發(fā)展起來(lái)的多雙邊及區域投資協(xié)定也多參照該公約的框架，以國際仲裁作為投資者-國家投資爭端解決的方式，如《北美自由貿易協(xié)定》、經(jīng)合組織《多邊投資協(xié)議》草案、《能源憲章條約》及美式雙邊投資協(xié)定等。
投資者-國家爭端解決機制存在較多模糊性及不透明性
以投資保護和投資者-國家爭端解決機制為核心的國際投資協(xié)定為外國投資者在他國投資提供了相對公平的環(huán)境。但是近50年的國際投資實(shí)踐也暴露出現行投資保護機制存在的主要問(wèn)題。圍繞投資者與國家之間的爭端，不僅新發(fā)起的案件數量呈現增加趨勢，而且相關(guān)案件引起越來(lái)越多公眾的關(guān)注。
據聯(lián)合國貿發(fā)會(huì )議公布的數據，截至2012年底，聯(lián)合國解決投資爭端國際中心共受理514起案件，涉及95個(gè)國家和經(jīng)濟實(shí)體。其中2012年，新發(fā)起投資保護爭端案件創(chuàng )歷史新高，達到58起。投資者起訴東道國經(jīng)常引用的條款主要是投資保護的前三項標準，即非歧視、反對非法沒(méi)收、公平和公正的投資待遇。最著(zhù)名的案例是瑞典能源公司起訴德國政府、美國煙草公司起訴澳大利亞政府兩起案件。從投資者角度看，德國和澳大利亞政府雖基于維護公眾安全或者健康原因修改法律，但嚴重損害了投資者的權益，應該進(jìn)行相應賠償；而從國家層面看，私人投資者起訴東道國，不能威脅一國的政策立法選擇。為了保護公眾的安全和健康，國家有責任修改相關(guān)法律、法規，并且有關(guān)法律的修改并沒(méi)有違背投資保護的相關(guān)原則，如非歧視原則等。
當前國際投資保護機制引發(fā)爭端的原因主要在于兩個(gè)方面：
首先是國際上有關(guān)投資保護的原則較為模糊，留有解釋余地。從最早的《解決國家與他國國民間投資爭端公約》到目前的多雙邊投資協(xié)定，關(guān)于投資保護的規定基本一脈相承，都未能清晰地界定上述前三大標準的定義和適用范疇。其中“間接征收”、“公平與公正待遇”等規定引起的爭議最多，也是投資者提起索賠的主要依據。
其次是投資爭端解決機制的爭端處理程序透明度較低。當前占主導地位的雙邊投資協(xié)定體系內，爭端案件的受理采用不公開(kāi)的原則，透明度不夠，致使案件的裁決缺乏公正性。更重要的是，與世界貿易組織爭端解決機制相比，國際投資仲裁程序的權威性和透明性還有很大差距。在相關(guān)機制內，不僅沒(méi)有指定公認的仲裁專(zhuān)家，而且也沒(méi)有清晰的訴訟程序，從而使投資者-國家爭端解決仲裁充滿(mǎn)爭議。
歐盟推動(dòng)完善投資爭端解決機制的實(shí)踐值得關(guān)注
金融危機以來(lái)，歐盟已成為利用聯(lián)合國投資爭端解決機制最頻繁的實(shí)體。根據聯(lián)合國貿發(fā)會(huì )議的數據，2008-2012年，聯(lián)合國投資爭端仲裁中心共受理214起案件，其中113起案件是由來(lái)自歐盟，主要是荷蘭、德國和英國的投資者所提起的訴訟。而僅從2012年新發(fā)起的訴訟案件看，歐盟也居多。在聯(lián)合國投資爭端仲裁中心受理的總共58起案件中，歐盟投資者提起的訴訟所占比重接近60%，同期美國投資者提起的訴訟只占7.7%。
歐盟經(jīng)濟增長(cháng)的動(dòng)力主要在于對外貿易和投資。金融危機后，歐盟將對外商簽自由貿易協(xié)定作為新貿易戰略的重要內容，確保歐盟投資者在貿易伙伴國享有公平公正透明的投資環(huán)境是協(xié)定需要重點(diǎn)解決的議題之一。歐盟認為，未來(lái)投資保護規則發(fā)展方向主要是在保護投資者權益和國家主權監管方面取得平衡。主要包括兩個(gè)方面：
一是對當前較模糊的國際投資保護規則予以明晰化。首先，歐盟將基于維護社會(huì )、環(huán)境、國家安全、公眾健康和安全、保護和促進(jìn)文化多樣性原因而加強的立法、政策性監管，視為對外商簽自由貿易協(xié)定的基本準則，包括適用投資保護規則。其次，減少投資標準歧義。如前所述，由于“間接征收”、“公平與公正待遇”規定的模糊性，近年來(lái)投資者-國家爭端呈現加劇趨勢。有鑒于此，歐盟在不久前完成的與加拿大和新加坡的自由貿易協(xié)定中，對相關(guān)投資保護標準進(jìn)行了重新界定。在“間接征收”方面，允許國家保留監管權力，但須列明前提條件：當國家基于非歧視性原則保護公眾利益時(shí)，國家政策措施考量應該優(yōu)于該措施對投資者經(jīng)濟利益造成的影響，即在這種情況下，投資者不能因為自身利潤受到影響而獲得東道國補償；在“公平與公正待遇”方面，采用投資負面清單形式列明非公平與非公正待遇行為，從而為仲裁法庭提供清晰的指導，避免裁判官對條款的解讀過(guò)于寬泛。
二是對投資爭端體系的運營(yíng)予以改進(jìn)。第一，不允許投資者在不同的仲裁機構提起同一訴訟。當前國際投資仲裁機構主要有三個(gè)：一是聯(lián)合國復興開(kāi)發(fā)銀行所屬“解決投資爭端國際中心”，二是聯(lián)合國國際貿易法委員會(huì )仲裁中心，三是瑞典斯德哥爾摩國際商事仲裁中心。第二，提升仲裁機制的透明度。經(jīng)歐盟推動(dòng)，聯(lián)合國國際貿易法委員會(huì )的參與成員方已就如何保持國際投資訴訟程序的透明度達成一致。歐盟與加拿大自貿協(xié)定也涵蓋相關(guān)內容：包括向公眾公布文件、可以進(jìn)入聽(tīng)證、允許有關(guān)利益方(如來(lái)自環(huán)境方面的非政府組織)提交文件。第三，參照世界貿易組織爭端解決機制設立投資爭端機制。如制定行為準則，設定法官的特定和強制性義務(wù)，包括利益沖突的界定以及更廣泛的涉及法官職業(yè)道德的規范。歐盟與加拿大自貿協(xié)定已經(jīng)列出一批投資仲裁法官的名單，未來(lái)依據行為準則和專(zhuān)業(yè)知識，確定可勝任的仲裁案件，以減少既得利益沖突的風(fēng)險。同時(shí)，歐盟還在推動(dòng)籌建包括上訴法庭的審議機構，以確保仲裁的統一性和合法性。第四，未來(lái)投資者母國也可參與到投資者-國家爭端解決機制中，和投資者東道國一道對仲裁機構作出的解釋發(fā)表不同意見(jiàn)。
總體來(lái)看，通過(guò)商簽自貿協(xié)定，歐盟改革和完善國際投資爭端解決機制的努力已收到成效，特別是有關(guān)負面清單的做法很可能成為未來(lái)國際投資爭端解決規則的發(fā)展方向。但是新規則的確立不可能一蹴而就。歐盟與新加坡、歐盟與加拿大兩個(gè)自貿協(xié)定的文本附件條款規定：“其他清單未予列明，但國際習慣法認為是違反公平與公正待遇的行為也包括在內”。這一規定使得清單的效力有所減弱，但其最大的意義在于限制了以往仲裁法官過(guò)于寬泛的自由解釋權，從而大大增加了裁決的公平性和公正性。
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三大因素將成全球貿易新變量 |
| 陳春園
楊毅沉 陽(yáng)建 |
當前世界經(jīng)濟進(jìn)入弱復蘇通道，全球貿易將在恢復上升中呈現新格局，貿易摩擦加劇、貿易規則變化、多重不確定因素增加將成為影響全球貿易的新變量和新挑戰。
貿易摩擦風(fēng)險加劇 貿易規則迎新挑戰
在全球貿易弱復蘇和一體化進(jìn)程中，貿易摩擦愈演愈烈，對未來(lái)全球貿易投資格局構成長(cháng)期深遠影響。
商務(wù)部公布的2013年全球貿易摩擦數據顯示，目前新興經(jīng)濟體與發(fā)達經(jīng)濟體之間的摩擦日漸頻繁，對中國來(lái)說(shuō)，中歐光伏貿易爭端、美對華暖水蝦反補貼案等均是此類(lèi)貿易摩擦的典型案例；新興經(jīng)濟體之間貿易摩擦加劇成為新特點(diǎn)，包括土耳其、印度、馬來(lái)西亞、墨西哥、巴西等國都與中國發(fā)生貿易摩擦，顯示出新興經(jīng)濟體之間產(chǎn)業(yè)競爭和貿易保護主義的增加。對外經(jīng)貿大學(xué)WTO研究院院長(cháng)張漢林認為，全球經(jīng)濟增長(cháng)低迷、各國產(chǎn)業(yè)間競爭日趨激烈，經(jīng)濟同時(shí)轉型誘發(fā)沖突是誘發(fā)貿易摩擦頻發(fā)的三大主要原因，全球貿易將進(jìn)入“摩擦頻發(fā)期”，全球貿易保護主義壓力不小。
此外，美國等發(fā)達國家正致力于制定新的國際貿易投資規則，跨太平洋伙伴關(guān)系協(xié)議(TPP)、跨大西洋貿易與投資伙伴關(guān)系協(xié)定(TTIP)等超大型自由貿易區談判正加速推進(jìn)，致使全球貿易投資格局出現新型挑戰，世界貿易體系在WTO框架被日益弱化的大背景下將迎來(lái)重構。
這些新國際貿易體系有三大特點(diǎn)，一是零關(guān)稅；二是就業(yè)和綠色環(huán)保的談判準入條件；三是區域而非全球性。面對三大特點(diǎn)，中國都不占優(yōu)勢，在全球貿易規則中有被邊緣化的危險。
商務(wù)部研究院世界貿易部副主任研究員陸燕認為，西方發(fā)達國家加速推動(dòng)“跨大西洋貿易與投資伙伴關(guān)系協(xié)定”談判有兩大動(dòng)因，一是歐美希望借助貿易談判為經(jīng)濟復蘇注入活力，刺激雙方的經(jīng)濟增長(cháng)，二是美國希望由此帶動(dòng)歐、日通過(guò)跨國地域的經(jīng)貿整合，重新掌握全球地緣政治優(yōu)勢。新的貿易規則將主要從關(guān)稅、服務(wù)、投資和政府采購政策等四方面著(zhù)手。
從事國際宏觀(guān)經(jīng)濟研究的國泰君安證券宏觀(guān)研究員薛鶴翔認為，縱觀(guān)未來(lái)全球貿易新規是體系，TPP、TTIP和PSA(多邊服務(wù)業(yè)協(xié)議)將成為是美、歐、日主導全球21世紀“鐵三角”國際經(jīng)貿游戲的新規則，TPP將主管東半球，TTIP將主管西半球，對于PSA，美歐日也已經(jīng)啟動(dòng)談判締約21個(gè)成員。到2014年，中國唯一最有可能加入的是RCEP，即東盟“區域全面經(jīng)濟伙伴關(guān)系”。
三大變量將影響全球貿易
綜合來(lái)看，2014年全球貿易環(huán)境還存在全球匯率戰、各國產(chǎn)業(yè)間競爭日益激烈、大宗商品價(jià)格變化等三大新變量，它們可能將在中短期內成影響全球貿易的潛在的困難和風(fēng)險。
一是全球匯率戰影響重大。近兩年以來(lái)，全球主要經(jīng)濟體之間匯率波動(dòng)加大，部分國家希望通過(guò)匯率戰增加外貿出口。2013年，日元兌美元貶值超過(guò)20%；與此同時(shí)美元卻對歐元持續貶值，這一趨勢已經(jīng)延續了一年半之久；另外，人民幣兌美元匯率屢創(chuàng )新高。
對此，中國人民大學(xué)財政與金融學(xué)院副院長(cháng)趙錫軍認為，全球各大經(jīng)濟體之間匯率戰愈發(fā)頻繁，可能導致全球貿易出現更多不可控因素，一方面將直接影響到新興國家的出口競爭力；另一方面，如果美聯(lián)儲退出QE的時(shí)間和進(jìn)程超出預期，勢必帶來(lái)全球流動(dòng)性的收緊和發(fā)達國家需求的下降，對新興經(jīng)濟體外貿出口形成抑制。
二是各國產(chǎn)業(yè)間競爭日益激烈。金融危機之后，新興經(jīng)濟體和發(fā)達經(jīng)濟體，都開(kāi)始調整產(chǎn)業(yè)結構，進(jìn)行發(fā)展轉型。其中，不僅新興經(jīng)濟體之間存在因勞動(dòng)力成本和環(huán)境資源出現的競爭，新興經(jīng)濟體和發(fā)達經(jīng)濟體之間也存在產(chǎn)業(yè)競爭。
國務(wù)院發(fā)展研究中心辦公廳主任隆國強說(shuō)，中美之間的產(chǎn)業(yè)競爭就是全球產(chǎn)業(yè)競爭的典型。美國為盡快復蘇經(jīng)濟、重振本土工業(yè)，推出一攬子經(jīng)濟刺激計劃，基建和科研、教育、可再生能源及節能項目、智能電網(wǎng)、醫療信息化、環(huán)境保護等成為其投資重點(diǎn)。與之相對應的是，中國近年來(lái)也在積極發(fā)展類(lèi)似的產(chǎn)業(yè)。隨著(zhù)中國的產(chǎn)業(yè)結構升級、產(chǎn)品技術(shù)含量提高，中國產(chǎn)品與美國本土產(chǎn)品有了更大的競爭，中美貿易關(guān)系從互補性為主轉向越來(lái)越多的競爭。這種各國力主培養本國產(chǎn)業(yè)的趨勢，將意味著(zhù)各國將在競爭規則和貿易規則上做文章，加劇貿易摩擦�！�
三是美國退出量化寬松政策和頁(yè)巖氣革命等因素，可能將導致大宗商品價(jià)格下行，對中國等新興經(jīng)濟體原先的出口比較優(yōu)勢帶來(lái)新挑戰�！�
美國頁(yè)巖氣革命后，其對能源進(jìn)口需求出現下降，這帶動(dòng)了全球能源格局的調整。根據IMF發(fā)布的《世界經(jīng)濟展望》報告預計，2014年國際市場(chǎng)大宗商品中，除了農業(yè)原材料價(jià)格將上漲外，石油、非燃料初級產(chǎn)品、金屬等商品的價(jià)格都將呈現下跌走勢。
對外經(jīng)濟貿易大學(xué)法學(xué)院教授盛建明認為，這雖然有利于新興經(jīng)濟體擴大初級產(chǎn)品特別是能源的進(jìn)口，但者從另外一方面看，初級產(chǎn)品價(jià)格的下跌，需要中國企業(yè)創(chuàng )造新的比較優(yōu)勢和競爭優(yōu)勢，從某種意義上講是對中國出口形成新的制約和挑戰。
