“中國基藥招標第一案”二審日前在濟南市中級人民法院開(kāi)庭審理。去年，奧吉娜藥業(yè)起訴山東省衛計委和山東省財政廳，質(zhì)疑山東省在2013年國家基本藥物集中招標采購中設置對外省及中小藥企投標者排除和歧視性條款，一審訴訟被駁回后提起上訴，理由是一審判決適用法律不當、對政策文件采用明顯錯誤。該案因基本藥物采購是否適用政府采購法的監管而備受業(yè)界關(guān)注。
中國基藥招標第一案
這起官司起源于2013年9月山東省對基本藥物的招標。在此之前，奧吉娜數年以來(lái)一直是山東市場(chǎng)基本藥物100mg阿司匹林腸溶片的中標者，卻在2014年的招標中被擋在門(mén)外。奧吉娜董事長(cháng)魏國平告訴記者，奧吉娜在2011年參加了山東省第一輪國家基本藥物招標并中標，兩年以后2013年奧吉娜再次參加國家基本藥物招標，卻被其他藥企以“高價(jià)”剝奪了中標權。
“對方價(jià)格比我們高出20%多卻得以中標，我認為國家基本藥物既然有財政的資金在里面，它的目的應該是把藥品價(jià)格越降越低，任何一個(gè)招投標不應該把價(jià)格越招越高�！蔽簢秸f(shuō)。
于是，奧吉娜分別狀告了山東省衛計委和山東省財政廳，成為國內第一家在基藥招標采購中起訴政府主管部門(mén)的藥企，此案也被稱(chēng)為“中國基藥招標第一案”。
2014年11月底，濟南市歷下區人民法院駁回了奧吉娜起訴山東省衛計委的請求，理由是山東省的《基本藥物集中采購文件》屬于政府發(fā)布的政策性文件，不屬于《中華人民共和國行政訴訟法》第11條規定的范圍，因此不在法院行政訴訟受案范圍內。
2014年12月底，濟南市市中區人民法院同樣駁回了奧吉娜起訴山東省財政廳的請求，認為原告投訴事項不在被告的職責范圍內，也就是奧吉娜起訴的主體不對。
2014年12月22日，奧吉娜表示判決適用法律不當、對政策文件采用明顯錯誤，依法提起上訴。
基藥采購是否適用政府采購法
此案件由于是基藥招標第一案，因此沒(méi)有先例可循，按照一審判決結果來(lái)看，人民法院和財政部門(mén)都認為基藥招標不是政府采購行為，而是藥品的集中采購，因此雙方分歧在于，基本藥物采購是否屬于政府采購的范疇。
中國行政法學(xué)研究會(huì )副會(huì )長(cháng)楊小君告訴記者，由于政府采購法調整改革的呼聲很高，如果基本藥物集中采購被列為政府采購法調整范疇，那么奧吉娜的投訴監管就應當成立，打官司就有了法律依據，所有的法律依據就可以根據政府采購法來(lái)。
政府采購法起草人之一于安也認為：“政府采購法十年以前生效，直到目前才通過(guò)了實(shí)施細則，隔的時(shí)間比較久遠。而且在這個(gè)過(guò)程中都呼吁修改法律本身，這就說(shuō)明這個(gè)法在實(shí)施以來(lái)，一直處在一個(gè)試探的過(guò)程。比如說(shuō)政府采購在定義的時(shí)候是不是要把使用財政資金作為一個(gè)不可缺少的因素來(lái)判斷，這就是一個(gè)很不確定的東西。原來(lái)在政府采購法里面，把這個(gè)作為一個(gè)必不可少的因素來(lái)考慮�，F在這個(gè)情況就變得比較復雜�！�
意義遠大于案件結果
根據國務(wù)院2009年發(fā)布的《關(guān)于建立國家基本藥物制度的實(shí)施意見(jiàn)》（被業(yè)內稱(chēng)為“78號文”），基本藥物招標由衛生部、國家發(fā)改委、工業(yè)和信息化部、監察部、財政部、人力資源社會(huì )保障部、商務(wù)部、食品藥品監管局、中醫藥局等九個(gè)部門(mén)聯(lián)合制定。
中國行政法學(xué)研究會(huì )副會(huì )長(cháng)、北京大學(xué)法學(xué)院教授湛中樂(lè )告訴記者：“是財政部門(mén)的責任還是衛計委問(wèn)題，還要接受社會(huì )的拷問(wèn)，從而回饋到立法機關(guān)，否則就會(huì )導致這個(gè)地方這個(gè)理解，那個(gè)地方那個(gè)理解，相互推諉的現象�！�
“無(wú)論法院怎么判，這個(gè)案件本身的意義已經(jīng)超出了判決的意義，討論的意義遠遠超出了案件本身。它可以促進(jìn)我們的立法不斷改進(jìn)建立，通過(guò)司法審判過(guò)程中智慧的舉動(dòng)，使這個(gè)規范性文件之間的沖突和模糊地帶能夠通過(guò)司法判決得到一定程度上的糾正�！闭恐袠�(lè )補充道。
