可口可樂(lè )并購匯源被否一事引發(fā)了各方爭議,國內有聲音懷疑可口可樂(lè )通過(guò)尋租操縱了收購案,而國外媒體則步調一致指責中國涉嫌貿易保護。商務(wù)部對此多次澄清,部長(cháng)陳德銘日前表示匯源實(shí)際上是注冊在開(kāi)曼群島的外資公司,此項并購被否無(wú)關(guān)貿易保護;3月24日,商務(wù)部新聞發(fā)言人姚堅在回答記者提問(wèn)時(shí)也透露了具體的審查標準和過(guò)程。
　　《反壟斷法》于2008年8月1日實(shí)施,細則方面只是在2008年8月4日出臺了一個(gè)十分精簡(jiǎn)的《關(guān)于經(jīng)營(yíng)者集中申報標準的規定》。直到今年3月中旬才連續公布了由商務(wù)部起草的關(guān)于“經(jīng)營(yíng)者集中”的五項配套規章征求意見(jiàn)稿。因此,在政策真空期的匯源收購案就不得不需要商務(wù)部的自由裁量,引發(fā)各方爭議也不可避免。
　　而且,從目前已經(jīng)披露的關(guān)于“經(jīng)營(yíng)者集中”的配套細則看來(lái),細則也并不“細”,特別是在申報標準和審查標準上。
　　在申報標準上,由于反壟斷法草案中的申報標準引起了很大爭議,所以實(shí)施的《反壟斷法》中并沒(méi)有明確規定,只是在《關(guān)于經(jīng)營(yíng)者集中申報標準的規定》中要求“參與集中的所有經(jīng)營(yíng)者在上一個(gè)會(huì )計年度內,全球范圍內的營(yíng)業(yè)額合計超過(guò)100億元人民幣,且其中至少兩個(gè)經(jīng)營(yíng)者這個(gè)會(huì )計年度內在中國境內的營(yíng)業(yè)額均超過(guò)4億元人民幣,經(jīng)營(yíng)者就要進(jìn)行申報”。
　　盡管以營(yíng)業(yè)額指標作為事前申報的標準符合國際慣例,但相比草案中的120億元和8億元已經(jīng)降低了申報門(mén)檻,如果申報標準過(guò)低這將給企業(yè)并購帶來(lái)不必要的成本。商務(wù)部最近公布的數據顯示,自《反壟斷法》實(shí)施以來(lái),商務(wù)部收到40起經(jīng)營(yíng)者集中申報,依照法律規定立案審查了29起,已審結24起,其中無(wú)條件批準23起,幾乎全部都最后通過(guò)了審查,就某種程度上表明了目前的申報標準可能過(guò)低。
　　在審查標準上,目前的《反壟斷法》只是給出了很籠統的標準,比如相關(guān)市場(chǎng)的市場(chǎng)份額和市場(chǎng)集中度等,但即使在配套的措施中也沒(méi)有給出相關(guān)市場(chǎng)的界定以及市場(chǎng)集中度的不同標準。事實(shí)上,相關(guān)市場(chǎng)的界定非常重要,只有界定清相關(guān)市場(chǎng)才能計算市場(chǎng)份額和市場(chǎng)集中度,如美國和歐盟都會(huì )區分高度集中、中度集中和沒(méi)有集中的市場(chǎng),而且都分別有統一的界定標準。
　　從商務(wù)部發(fā)言人的表態(tài)中可以得知商務(wù)部對于匯源一案已經(jīng)做了相關(guān)市場(chǎng)的界定和市場(chǎng)集中度的測算,但并沒(méi)有公布最后的計算結果和適用標準,也不會(huì )給未來(lái)的相關(guān)案例提供任何借鑒。
　　盡管法律條文本身就具有不確定性,而且壟斷的界定本身也是模糊的,但法律的實(shí)施過(guò)程卻應該是確定的和嚴謹的,這就需要反壟斷執法機構出臺更細致的司法解釋和實(shí)施細則等配合反壟斷法的實(shí)施,這也暗合了中國那句老話(huà)“沒(méi)有規矩,不成方圓”。如果法律具有了透明性和可操作性,各方的猜疑也就偃旗息鼓了。