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在中國和美國進(jìn)行同等數額的商業(yè)賄賂，在美國給予的處罰是中國的100倍
今年以來(lái)，外資企業(yè)在中國市場(chǎng)行賄問(wèn)題再度成為國內外關(guān)注的熱點(diǎn)。主要導火索是澳大利亞礦業(yè)巨頭力拓公司在華涉嫌商業(yè)賄賂以及非法獲取商業(yè)機密問(wèn)題。
緊隨其后，不干膠標簽材料巨頭艾利丹尼森和美國控制組件公司(CCI)在華行賄案相繼爆出，立刻在中國激起了多重震蕩。
為什么外資企業(yè)在華腐敗案近年大幅上升？這是外資企業(yè)的問(wèn)題還是中國環(huán)境的問(wèn)題？中國如何才能有效抑制外資企業(yè)腐敗現象？這些問(wèn)題已經(jīng)迫切地擺在中國執政黨和中國社會(huì )面前。
當商業(yè)腐敗大量出現時(shí)，它就不是個(gè)案了，而是與市場(chǎng)體系的缺陷有關(guān)。
跨國公司在華行賄“十宗罪”
世界銀行的Cheryl W.Gra和Daniel
Kaufmann曾把跨國公司在處于市場(chǎng)經(jīng)濟轉軌過(guò)程中的國家出現的腐敗行為，大概劃分為以下五種類(lèi)型：
(1)政府合同：賄賂能夠影響私人團體提供公共貨物和服務(wù)的選擇以及這些供貨合同的確切條件，它還能夠影響項目執行期間轉包合同的條件。
(2)政府收益：賄賂能夠影響貨幣收益(指逃稅、補貼、養老金和失業(yè)保障金等)和實(shí)物收益的分配(指進(jìn)特權學(xué)校、醫療、保險、房地產(chǎn)或是取得正在私有化的企業(yè)中的股份)。
(3)公共收入：賄賂可以被用來(lái)減少政府從私人團體征稅或其他費用的數量。
(4)節省時(shí)間及避免監管：賄賂可以加速政府批準從事合法活動(dòng)的過(guò)程。
(5)影響立法和監管過(guò)程的結果：賄賂可以改革立法和監管過(guò)程的結果，其方式是使政府或者不能制止違法活動(dòng)(比如毒品交易或污染)，或者在法庭審理案件中或其他法律事務(wù)進(jìn)程中不公平地對待各方當事人。
目前來(lái)看，外資企業(yè)的在華商業(yè)腐敗“實(shí)踐”中，上述五種腐敗類(lèi)型全部具備。
為了適應中國市場(chǎng)環(huán)境和應對可能的調查，外資企業(yè)在華的腐敗手法也經(jīng)歷了發(fā)展和“創(chuàng )新”的過(guò)程。外資跨國企業(yè)在華的行賄手法多變，從最初的摸不著(zhù)頭腦，進(jìn)行簡(jiǎn)單的提心掉膽的金錢(qián)交易，到后來(lái)適應“國情”找出越來(lái)越多的空子，建立了多種隱蔽的模式。
綜合各種信息來(lái)看，跨國公司在華的行賄手法主要采取以下手段：
(1)為受賄者子女提供助學(xué)機會(huì )，如資助官員子女在國外上學(xué)、定居。如在CCI一案中，就有兩筆賄賂行為是CCI為兩名中國國有企業(yè)的受賄對象支付他們子女的大學(xué)學(xué)費。
(2)腐敗期權，如承諾官員退休或下海后可向其提供職位，給予其高薪或“咨詢(xún)費”。
(3)關(guān)聯(lián)交易，如與官員的親屬通過(guò)生意來(lái)輸送利益。
(4)第三方轉賬，如把國外銀行的存折，銀行卡交給官員在國外的親屬或朋友。然而這種方式容易造成“黑吃黑”，即賄款被中間人吃掉。例如CCI行賄案中被CCI前員工及其同伙私吞了行賄款。一般做法是以“銷(xiāo)售員—咨詢(xún)公司—客戶(hù)(即受賄人)”的形式進(jìn)行，銷(xiāo)售員會(huì )代表自己的公司與咨詢(xún)公司簽訂一份“咨詢(xún)服務(wù)”協(xié)議，其中涉及一筆“咨詢(xún)費”。之前約定的好處費就堂而皇之地以“咨詢(xún)費”的名義打入咨詢(xún)公司的賬戶(hù)。
(5)虛擬職位，如將官員或國企高管的親屬甚至是司機高薪聘請為高管，據悉此風(fēng)在銀行業(yè)尤甚。據我們了解，還有另外一種情況是提供真實(shí)職位。如一些西方投資銀行早就有意識地招聘一些內地高官或重要機構關(guān)鍵人士的子女，以建立起在內地的人脈，獲得更多的“生意”。
(6)聘任顧問(wèn)，如為項目大單設立與主業(yè)毫無(wú)瓜葛的新公司，再聘請目標對象為顧問(wèn)，發(fā)放上百萬(wàn)元的年薪。2006年11月13日，張恩照一審以受賄罪被判有期徒刑15年。而與張恩照曾就職的建行有業(yè)務(wù)往來(lái)的跨國IT巨頭IBM、安訊、日立等公司，也隨之在華陷入行賄丑聞的巨大漩渦。北京市第一中級人民法院發(fā)布的判決書(shū)中顯示：2002年到2003年之間，IBM的高管曾通過(guò)中間人鄒建華的安排，多次與張恩照會(huì )面。作為報酬，此后的兩個(gè)月內，IBM公司通過(guò)北京共業(yè)科技有限公司等單位，將22.5萬(wàn)美元以“服務(wù)費”的名義，匯入鄒建華所屬公司在香港匯豐銀行的賬戶(hù)。鄒建華還曾作為中間人安排IBM、安訊等公司的高管與張恩照見(jiàn)面。
(7)股權誘惑，如房地產(chǎn)業(yè)普遍采用的，給予受賄者未來(lái)設立的項目公司的股權。
(8)廣告換平安，如獲悉媒體準備報道與己不利的事實(shí)，則采取通過(guò)專(zhuān)業(yè)公關(guān)公司收買(mǎi)記者或報社管理層，通過(guò)廣告交換等形式換取暫時(shí)的平安。
(9)陪游陪玩，如“朗訊門(mén)”，在2000~2003年間，朗訊斥資數百萬(wàn)美元資助了涉及中國官員的314次訪(fǎng)美旅行，其中包括純粹的觀(guān)光娛樂(lè )旅行。僅2002年、2003年兩年，朗訊就贊助了24起面向中國官員的旅行，其中至少12起純屬觀(guān)光，參加者有政府官員、國有電信公司高管以及省級電信子公司負責人。美國司法部稱(chēng)，朗訊安排的每次旅行時(shí)間通常為14天，花費為2.5萬(wàn)~5.5萬(wàn)美元。如在CCI案中，該公司就以視察工廠(chǎng)和培訓的名目，安排受賄對象到美國度假，他們時(shí)常搭乘飛機的頭等艙，住五星級賓館，目的地包括夏威夷、迪士尼樂(lè )園、拉斯維加斯等旅游景點(diǎn)。
(10)通過(guò)經(jīng)銷(xiāo)商來(lái)行賄，一位美國電信設備公司的人士曾透露，為了避免美國相關(guān)法律制裁，他們在中國采取了變通的方式：以較低的價(jià)格把產(chǎn)品賣(mài)給經(jīng)銷(xiāo)商，讓經(jīng)銷(xiāo)商去進(jìn)行商業(yè)賄賂。
反商業(yè)腐敗中國缺少?lài)佬叹?/STRONG>
在中國市場(chǎng)的違法成本太低，是外資企業(yè)商業(yè)腐敗增多的重要原因。這表現在兩個(gè)方面：一是即使出事暴露，受到的處罰很輕，相對于腐敗收益來(lái)說(shuō)是完全值得的；二是法律法規缺失，使得很多地方存在漏洞，難以監管和懲罰各種商業(yè)腐敗行為。
比如，《刑法》中只有賄賂的概念，而沒(méi)有明確商業(yè)賄賂的概念。這意味著(zhù)，中國的《刑法》只能打擊向政府公務(wù)員進(jìn)行賄賂的犯罪，而且對于賄賂手段的界定也只限于“一定數額的財物”。這實(shí)際上為商業(yè)行賄者提供了很大的空子。清華大學(xué)公共管理學(xué)院廉政與治理研究中心副主任任建明的研究顯示，在中國和美國進(jìn)行同等數額的商業(yè)賄賂，在美國給予的處罰是中國的100倍！
在全球各國中，對于本國企業(yè)在別國商業(yè)腐敗行業(yè)的懲處中，最有威懾力的法律是美國的《海外反腐敗法》。美國于1977年開(kāi)始實(shí)施《海外反腐敗法》，該法律規定，為獲取或保有商業(yè)利益而賄賂外國政府官員屬于犯罪，并要求所有上市公司的賬目必須清楚準確，還要實(shí)施內部監控，以免財產(chǎn)轉移以及公司資金的不當使用。這一法案根本性地改變了美國海外商業(yè)行為規則。據報道，到80年代初，有450多家美國公司向美國證交會(huì )承認，他們在國外對外國政府官員進(jìn)行過(guò)行賄，總額高達30多億美元。在這些公司中，竟然有超過(guò)100家公司都是“財富500強”的成員。
為了在嚴厲司法的同時(shí)保持美國企業(yè)參與公平競爭，美國國會(huì )一直致力于使反賄賂規則全球化，在90年代迫使美國行政當局在貿易談判中加入多邊反賄賂條款。1998年，所有經(jīng)合組織(OECD)成員國以及五個(gè)觀(guān)察員國家都在“在國家商業(yè)運作中不賄賂外國政府官員的協(xié)議”上簽了字。
有了反賄賂全球化的基礎，《海外反腐敗法》的威力大大增加�，F在，跨國公司海外行賄的代價(jià)增大。如果行賄公司是上市公司，將被美國證券交易委員會(huì )調查、罰款、上黑名單甚至摘牌。比如，紐約股票交易所已經(jīng)準備對力拓在華賄賂行為進(jìn)行調查，使其市值大幅縮水。此外，受到OECD國家的聯(lián)合抵制，生意和信譽(yù)雙雙受損，這樣企業(yè)不得不衡量得失問(wèn)題。
從我國目前的立法狀況看，我國不僅沒(méi)有《海外反腐敗法》，連涉及國內的《反商業(yè)賄賂法》和《反腐敗法》等專(zhuān)門(mén)法律都沒(méi)有。雖然在1993年公布的《反不正當競爭法》對商業(yè)賄賂有一定程度的規定，《刑法》也規定行賄罪最高可處10年以上有期徒刑甚至無(wú)期徒刑，但在司法實(shí)踐中，我國法律法規對商業(yè)賄賂缺乏具體的司法解釋?zhuān)貏e是商業(yè)賄賂花樣繁多，因此實(shí)施的效果并不好。
實(shí)際上，立法上的諸多缺失，正是中國“新興+轉軌”經(jīng)濟的特點(diǎn)之一。中國如果要最終有效地抑制本國的商業(yè)腐敗，必須要補上立法這一課。只有實(shí)行嚴刑峻法，使得企業(yè)的商業(yè)腐敗成本達到足夠大的程度，才能有效阻止企業(yè)的商業(yè)腐敗沖動(dòng)。
官員腐敗難脫干系
在中國反商業(yè)腐敗，是不是建立起了嚴刑峻法就一定有效呢？從過(guò)去的例子來(lái)看，并非如此，因為中國還存在有法不依、執法不嚴的問(wèn)題，還有比法律更大的“現實(shí)規則”問(wèn)題。
在我們看來(lái)，這是涉及中國深層改革的根本問(wèn)題。改革開(kāi)放30年來(lái)，中國基本上是在體制有限變化、市場(chǎng)機制松動(dòng)的情況下來(lái)推動(dòng)改革，走的是先農村、后城市，由下至上，先易后難的改革路徑。容易改的地方早改了，剩下沒(méi)改的地方，都是些硬骨頭。
中國商業(yè)腐敗的盛行與官員隊伍的腐敗是緊密相關(guān)的。如果不切實(shí)推動(dòng)政府體制改革，形成對政府的有效監管和權力制衡，那么官員權力尋租將難以有效根除。
我們可以看到，目前國內對官員腐敗的查處，最常見(jiàn)的還是走的執政黨系統內的查處機制，即由中紀委進(jìn)行不公開(kāi)的調查和監控，等到掌握一定的證據之后，再對官員進(jìn)行“雙規”。常常是等到對其黨籍、行政職位“雙開(kāi)”之后，才提交檢察和司法系統，進(jìn)入正式的法律程序。
雖然在中國的具體國情下，這種方式有時(shí)可能十分有效，但作為一種強制性機制，對各類(lèi)政府腐敗的監控主要依靠的是執政黨的自覺(jué)性，而不是法律的有效制衡。這不僅降低了懲治商業(yè)腐敗的透明度，還限制了法律制裁商業(yè)腐敗問(wèn)題的嚴肅性。
反商業(yè)腐敗涉及深層體制改革
在研究國外懲治商業(yè)腐敗的案例中，日本的案例讓我們印象深刻。
日本在上個(gè)世紀70年代，也是一個(gè)商業(yè)腐敗比較嚴重的國家。1976年2月4日，美國參議院外交委員會(huì )跨國公司小組委員會(huì )主席邱比奇在聽(tīng)證會(huì )上，揭露了洛克西德公司為向國外推銷(xiāo)飛機而以各種名義行賄外國政要的不正當競爭事實(shí)。該公司副董事長(cháng)在聽(tīng)證會(huì )上證實(shí)，曾通過(guò)日本的代理公司丸紅公司就全日空公司進(jìn)口該公司生產(chǎn)的三星式客機向日本政界有關(guān)人物贈送了巨款。
此事在日本掀起軒然大波，朝野上下引起一片震動(dòng)。時(shí)任日本首相三木武夫宣布支持司法部門(mén)開(kāi)展調查，并成立了專(zhuān)門(mén)的調查委員會(huì )。同時(shí)，他命令外交大臣開(kāi)展“辦案外交”，要求美國提供所有涉及日本的材料，為國內辦案提供有力證據。最后，問(wèn)題查到了日本前首相田中角榮身上：日本檢察官從美國人提供的證據中發(fā)現了“一張領(lǐng)受人為田中角榮的5億日元的收據”。同年7月27日，東京地方檢察廳正式逮捕田中角榮。在歷經(jīng)7年審判和數百次開(kāi)庭后，法院認定田中角榮違犯外匯法、受托受賄，判處其4年徒刑，罰金5億日元。直到1995年，經(jīng)過(guò)三審，日本最高法院才作出終審判決：維持原判。而此時(shí)，田中角榮已病逝將近兩年。
一個(gè)前政界風(fēng)云人物，被一件商業(yè)腐敗案釘在恥辱柱上，而且日本司法系統也敢于、并且能夠耗費巨資來(lái)尋求法律上的“說(shuō)法”，這對中國來(lái)說(shuō)是極好的樣本。事實(shí)上，經(jīng)歷了此案之后，日本全國的商業(yè)腐敗案明顯減少，日本社會(huì )從商業(yè)環(huán)境的改善中，獲得了最大的收益。
反外資商業(yè)腐敗，遠不只是在商業(yè)層面的反腐敗，在中國，反商業(yè)腐敗要從其深層原因來(lái)尋找答案，這必然涉及深層次的體制改革。
(作者系安邦咨詢(xún)高級分析師) |