正清集團員工在法院大廳前等候開(kāi)庭

正清制藥生產(chǎn)基地外景

    湖南省五大制藥骨干企業(yè)之一的湖南正清制藥集團高層最近“有點(diǎn)煩”。一家熟諳資本運作的小公司通過(guò)受讓股份成為他們的二股東，并以“二股東身份”召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì )，宣布成立新的董事會(huì )，造成企業(yè)出現“雙頭”董事會(huì )的亂局�！肮蓹嘀疇幰呀�(jīng)影響到企業(yè)的正常發(fā)展，可以說(shuō)，我們被(這件事)搞得焦頭爛額！”正清集團的一位高層在接受《經(jīng)濟參考報》記者采訪(fǎng)時(shí)無(wú)奈表示。
　　這起由第二大股東發(fā)起的非上市股份公司的股權之爭，出現在老牌國企湖南正清制藥集團，而向正清制藥發(fā)難的二股東是成都盈華成投資管理有限責任公司。
    沸沸揚揚的“股權轉讓糾紛”從年初一直持續到年末，仍難解難分。其中矛盾的焦點(diǎn)是盈華成受讓的8.36%的正清制藥集團的國家股是否有效。雖然法院在今年年中已經(jīng)做出了轉讓無(wú)效的判決，但這場(chǎng)迷霧般的“股權轉讓糾紛”以及其中牽涉到的一個(gè)老牌國有制藥企業(yè)改制后的沒(méi)落卻讓人思索良多。

　　蹊蹺的國有企業(yè)改制

　　位于湖南省懷化市的正清制藥集團是湖南省內明星藥企之一，成立于1994年。集團控股、參股企業(yè)有懷化正好制藥有限公司、湖南正馳藥業(yè)有限公司、湖南正沅生物資源開(kāi)發(fā)有限公司等。湖南正清的股權結構中，其董事長(cháng)吳飛馳實(shí)際控制懷化大地控股有限公司持有的34.45%的股份，和懷化市山地經(jīng)營(yíng)公司持有的9.36%股份。吳飛馳曾經(jīng)以6億身家上榜“2007年湖南富豪500強”。
　　據《經(jīng)濟參考報》記者調查，1992年正清集團現任董事長(cháng)吳飛馳被白云山制藥有限公司委派到正清制藥前身——廣州白云山制藥總廠(chǎng)懷化分廠(chǎng)任職。1994年，原有的國有企業(yè)通過(guò)股份制改造成立正清集團，股東為白云山、懷化地區國有資產(chǎn)管理局、懷化市紅日電腦公司、湖南省懷化地區醫藥集團有限公司、懷化地區山地經(jīng)營(yíng)公司、湖南省懷化地區康達有限公司以及一些自然人。
　　1998年，白云山經(jīng)營(yíng)遭遇巨大困難，決定大規模收縮戰線(xiàn)，出讓正清制藥國有法人股。當時(shí)的懷化市地委、行署同意由正清制藥經(jīng)營(yíng)班子受讓?zhuān)��?700萬(wàn)元受讓白云山持有的21.73%計2342.34萬(wàn)股(后縮減為1801.8萬(wàn)股)。
　　同年，吳飛馳與副總裁黃宇明分別在廣州、懷化注冊成立了廣州正清藥業(yè)公司、懷化大地醫藥發(fā)展有限公司兩家空殼公司，并以這兩家公司的名義收購了白云山制藥股份有限公司所持有的湖南正清公司股份，而收購股權的資金實(shí)際上是挪用湖南正清公司的資金。而這些資金的動(dòng)用未經(jīng)正清制藥董事會(huì )的同意或授權。
　　工商資料顯示，廣州正清成立于1998年4月6日，注冊資本100萬(wàn)元，其中吳飛馳出資51萬(wàn)元，占總股本的51%。
　　吳飛馳等人成立這家公司的目的是為了受讓廣州白云山的正清股份。但因當時(shí)的懷化地委、行署對該股權轉讓的指導性意見(jiàn)是：廣州白云山所占湖南正清股權受讓方必須是懷化的公司。隨后吳飛馳等人又于1998年4月26日，在懷化注冊成立了懷化大地藥業(yè)發(fā)展有限責任公司(后更名為懷化大地控股有限責任公司)用于受讓該股權。此后廣州正清于2000年吊銷(xiāo)。
　　據《經(jīng)濟參考報》記者調查，吳飛馳于1998年3月31日、12月25日、12月28日和1999年4月23日分4次挪用湖南正清的資金共計1120萬(wàn)元，給廣州正清公司用于支付該股權轉讓款項及其它費用，并承擔廣州白云山所借湖南正清款項742萬(wàn)元，兩項共計1862萬(wàn)元。廣州正清公司于1998年6月，將該股權全部轉讓給懷化大地控股有限責任公司，其對湖南正清的債務(wù)關(guān)系也全部轉移給大地公司償還。
　　1999年，正清制藥集團發(fā)行上市申請即獲受理，也獲得了上市指標，但此時(shí)中國證監會(huì )查出了大地藥業(yè)占用正清制藥資金的問(wèn)題，正清上市化作“泡影”。根據中國證券監督管理委員會(huì )長(cháng)沙證券監管特派員辦事處2000年11月22日的文件，查出了廣州正清、懷化大地挪用湖南正清集團資金的違規事實(shí)，并要求湖南正清董事會(huì )聘請具有證券從業(yè)資格的機構對廣州正清和懷化大地因違規占用湖南正清的資金而造成的對湖南正清其他股東權益的侵占情況予以專(zhuān)項審計，并由湖南正清按照審計結果，將廣州正清、懷化大地侵占的其他股東的權益予以收回。
　　根據正清集團的高層領(lǐng)導向《經(jīng)濟參考報》記者提供的說(shuō)明材料，承認廣州正清和懷化大地受讓正清法人股的過(guò)程中確有資金借用違規的問(wèn)題，但他們同時(shí)認為該違規行為早已得到糾正和規范，廣州正清所借湖南正清的資金在2000年已經(jīng)全部歸還。而廣州正清從湖南正清借款用于支付股權轉讓費用時(shí)，也得到過(guò)懷化行署的同意。
　　但經(jīng)過(guò)這一系列的變更，湖南正清制藥的實(shí)際控制權落入其董事長(cháng)吳飛馳的“口袋”里已成為既定的事實(shí)。

　　老牌藥企的沒(méi)落

　　已經(jīng)在正清集團工作了20多年的一名不愿意透露姓名的正清員工告訴《經(jīng)濟參考報》記者，在正清公司上班的員工現在有兩三百人，其中大部分底層的員工拿著(zhù)少得可憐的工資，干繁重的工作，大家有氣不敢發(fā)，因為隨時(shí)會(huì )被威脅下崗�！坝捎谄髽I(yè)不景氣，正清公司近幾年每年生產(chǎn)時(shí)間只有一半左右。開(kāi)工的時(shí)候一般員工每月最多只有600元左右的收入，停產(chǎn)時(shí)這些員工每月只能拿200多塊錢(qián)。雙職工連小孩都養不活，更不用說(shuō)養老人�！�
　　正清集團在由國有企業(yè)改制成股份制企業(yè)15年之后，發(fā)展依然步履蹣跚。根據懷化市國資委委托湖南方興會(huì )計師事務(wù)所有限公司對正清集團2007年的財務(wù)審計報告顯示，截至2007年底，正清集團總資產(chǎn)2.47億元，總負債2.24億元，資產(chǎn)負債率為90.41%。而且總資產(chǎn)里面的應收賬款和其它應收款共計1.47億元，尚有80%收不回。意味著(zhù)正清集團的凈資產(chǎn)為負數，資產(chǎn)負債率達到172.06%，每股凈資產(chǎn)為-1.79元�？傌搨�里面欠銀行逾期本金高達1.68億元，拖欠稅款1429萬(wàn)元，公司已資不抵債。
　　據吳飛馳介紹，這幾年的“藥品風(fēng)暴”，尤其是2006年魚(yú)腥草注射液被叫停，使企業(yè)損失很大。因為經(jīng)營(yíng)困難，以前企業(yè)研發(fā)投入都是在500萬(wàn)至1000萬(wàn)元，這幾年嚴重萎縮到了200萬(wàn)元至300萬(wàn)元。目前企業(yè)主要依靠正清痛風(fēng)寧來(lái)維持經(jīng)營(yíng)。

　　“雙頭董事會(huì )”的亂局

　　在全國制藥企業(yè)的形勢一片大好的背景下，正清集團的狀況引起了成都盈華成投資管理有限責任公司的注意。
　　盈華成為一家私募股權投資基金公司，成立于2006年，注冊資金10萬(wàn)元，由自然人王成平和李游華分別持股50%。
　　據盈華成總經(jīng)理李游華介紹，在進(jìn)入正清制藥前，他們對其資產(chǎn)情況進(jìn)行了初步了解，認為存在上市的可能，并于正清制藥進(jìn)行了溝通，表示可以為其提供包括上市在內的幫助。
　　然而盈華成看中的不僅僅是制藥企業(yè)的行業(yè)利潤、正清集團IPO上市后的不菲收益，還包括一宗近在眼前的農業(yè)銀行資產(chǎn)包。
　　據正清集團介紹，2006年底，中國農業(yè)銀行啟動(dòng)股改程序，在清理資產(chǎn)的過(guò)程中，懷化市農業(yè)銀行擬將正清制藥的3億元債務(wù)剝離后，以資產(chǎn)包形式公開(kāi)拍賣(mài)，正清制藥決定自籌資金以低價(jià)贖回該資產(chǎn)包，而盈華成正看中了其中蘊含的高額收益。
　　2007年，成都盈華成公司受讓?xiě)鸦�紅日電腦公司持有的正清集團294.63萬(wàn)股(占總股本5.63%)獲得了正清的股東身份。2008年，懷化市國資委通過(guò)公開(kāi)招標的方式轉讓持有的正清集團8.36%的股份。盈華成通過(guò)招標程序，以0.21元每股的價(jià)格，受讓?xiě)鸦�市國資委所持437.36萬(wàn)正清制藥國有股，總價(jià)款為93萬(wàn)元。通過(guò)這次受讓?zhuān)�盈華成共持有正清集團13.99%的股份一躍成為公司第二大股東，而該次轉讓也成了正清集團大股東與盈華成之間的爭斗焦點(diǎn)。
　　根據《公司法》第101、102條的相關(guān)規定，單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東請求時(shí)，董事會(huì )應在兩個(gè)月內召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì )，若董事會(huì )不召集和主持的，監事會(huì )應當及時(shí)召集和主持，監事會(huì )不召集和主持的，連續九十日以上單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。
　　李游華告訴《經(jīng)濟參考報》記者，考慮到正清集團目前的經(jīng)營(yíng)狀況和總凈資產(chǎn)數非常不樂(lè )觀(guān)，與此同時(shí)，近幾年公司股權結構已發(fā)生非常大變化，而公司至今7年多未召開(kāi)股東大會(huì )，盈華成決定獨立發(fā)起召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì )，重新選舉董事會(huì )。
　　2008年9月份，盈華成向正清集團董事會(huì )上交了召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì )的請求，但未得到正清集團的同意。2009年3月，盈華成以通過(guò)刊登廣告的方式公開(kāi)召集股東召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì )。根據盈華成公司提供的臨時(shí)股東大會(huì )決議公告，出席會(huì )議的股東及股東授權代表所持股份占公司股份總數的18%，在律師見(jiàn)證和公證員現場(chǎng)公證下全票通過(guò)了董事會(huì )換屆選舉、監事會(huì )換屆選舉、公司未來(lái)三年的經(jīng)營(yíng)方針和投資計劃等議案。
　　根據盈華成提供的對正清集團股東的承諾函，盈華成承諾如果本屆董事會(huì )及監事會(huì )成員成功入主正清集團，將承諾三年內使正清集團上市，并在懷化注冊成立湖南盈盛實(shí)業(yè)投資管理公司，注冊資本5000萬(wàn)元，用于收購公司欠農行的貸款。新成立的公司通過(guò)豁免三分之二正清制藥債務(wù)，另三分之一債務(wù)轉成股權的方式，使正清集團能夠丟掉2.5億元債務(wù)包袱，輕裝上陣。
　　然而，盈華成收購農行資產(chǎn)包的計劃與正清集團的臨時(shí)股東大會(huì )一樣都未能得到正清集團大股東的認可，雙方的矛盾升級到了法院。

　　大股東狀告二股東股權不合法

　　在盈華成召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì )之前，正清制藥已經(jīng)向法院提起訴訟，直指盈華成受讓的懷化市國資委所持正清制藥的股份過(guò)程不合法，轉讓股份并未載入股東名冊，其持股數尚無(wú)法確定，因此臨時(shí)股東大會(huì )無(wú)效。
　　懷化市中級人民法院今年4月受理此案，經(jīng)過(guò)兩次公開(kāi)開(kāi)庭，于2009年5月作出民事判決。
　　記者從這份民事判決書(shū)上看到，原告正清集團、大地控股和山地公司的訴訟理由有三點(diǎn)：一是懷化市國資委在轉讓國有股權時(shí)發(fā)布3次公告期限合計為15個(gè)工作日，不符合關(guān)于產(chǎn)權轉讓公告期為20日的規定；二是盈華成公司與懷化市國資委在轉讓股權過(guò)程中，未對股權價(jià)值進(jìn)行評估；三是盈華成公司擅自召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì )，嚴重干擾破壞原告的正常生產(chǎn)秩序。
　　正清集團董事長(cháng)吳飛馳在接受《經(jīng)濟參考報》記者采訪(fǎng)時(shí)認為，盈華成公司采取了惡意串標的手段，在正清集團不知道的情況下，非正常收購了懷化市國資委持有的正清股份�！跋裼�華成這樣不具備實(shí)力的公司進(jìn)入公司董事會(huì )，不符合懷化市對于向正清集團引進(jìn)戰略投資者的標準�！�
　　懷化市中級人民法院卻沒(méi)有采納正清集團的訴訟理由。法院認為，根據《中華人民共和國招標投標法》，除依法招標的科研項目允許個(gè)人參加投標外，其他招標項目的投標人只能是法人和其他組織。而參加正清集團國有股份投標的是成都盈華成公司和兩個(gè)自然人——正清集團的股東朱玉蘭和楊又萍。
　　法院認為，自然人不符合參加投標條件，因此投標人少于三個(gè)，懷化市產(chǎn)權交易所組織的招投標違反了法律規定。與此同時(shí)，國有資產(chǎn)交易必須進(jìn)行評估，而正清集團的國有股轉讓?zhuān)�以《股份價(jià)值分析咨詢(xún)報告書(shū)》取代《資產(chǎn)評估報告》，未對轉讓的股權價(jià)值進(jìn)行評估，違反行政法規。
　　根據以上事實(shí)，懷化市中級人民法院一審判決盈華成中標無(wú)效，懷化市國資委與盈華成公司應該相互返還因該合同取得的財產(chǎn)。對于此判決，盈華成公司已經(jīng)向湖南省高級人民法院提起了民事上訴，但截至目前，該案還未得到審理。

　　疑點(diǎn)重重的法院判決

　　懷化市國資委一位不愿意透露姓名的官員告訴《經(jīng)濟參考報》記者，懷化市國資委在轉讓正清集團股份，對正清股份進(jìn)行價(jià)格評估時(shí)受到正清集團的阻擾，于是委托湖南利安達會(huì )計師事務(wù)有限責任公司做了價(jià)格咨詢(xún)報告。其依據是正清每年的財務(wù)狀況說(shuō)明和一些能了解到的企業(yè)經(jīng)營(yíng)情況。
　　“懷化市國資委根據相關(guān)法律規定，在得到了懷化市市委市政府同意的情況下才通過(guò)招標轉讓了正清集團的股票，”該官員說(shuō)，“懷化市國資委在國有資產(chǎn)處置中只履行監管職能，但我認為股票轉讓?xiě)�該是不受第三方干預的自由行為�！�
　　全國十佳律師湖南秦希燕聯(lián)合律師事務(wù)所主任秦希燕認為，懷化市國資委的整個(gè)國有資產(chǎn)轉讓過(guò)程已經(jīng)通過(guò)了正式招投標，發(fā)出了中標通知書(shū)，簽訂了轉讓合同，辦理了轉讓的登記、公告，整個(gè)轉讓過(guò)程全部完成。
　　秦希燕認為，法院判決存在三點(diǎn)問(wèn)題：一是自然人是否具有股份轉讓投標條件；二是懷化市國資委的委托湖南利安達會(huì )計師事務(wù)有限責任公司出具的對于正清國有資產(chǎn)的《咨詢(xún)報告書(shū)》是否具有法律效力；三是整個(gè)案件程序存在問(wèn)題，適用法律也不當�！鞍凑铡豆�司法》和《國有企業(yè)產(chǎn)權轉讓管理的暫行辦法》規定，國有資產(chǎn)監督機構持有的股份可以有償地向境內外的法人、自然人或其它組織進(jìn)行轉讓?zhuān)�其中包括自然人，”秦希燕說(shuō)，“而法院認為主體不符合，應該是法人或其他組織，而不是自然人，我不認為有道理�！�
　　秦希燕說(shuō)，國有資產(chǎn)轉讓可以有多種方式，可以使用拍賣(mài)、招投標、協(xié)議以及法律和行政法規規定的其他辦法進(jìn)行轉讓?zhuān)�并不是一定要進(jìn)行招投標。根據湖南省出臺的實(shí)施招投標法的辦法，其中在第二條規定了工程建設、貨物采購和提供服務(wù)三種情況適用招投標法，懷化市國有資產(chǎn)轉讓是股份轉讓?zhuān)�所以不應該依據《中華人民共和國招標投標法》第25條的主體必須是法人或者其他組織的規定，而應該依據《公司法》和《國有企業(yè)產(chǎn)權轉讓管理的暫行辦法》。
　　按照《公司法》和《國有企業(yè)產(chǎn)權轉讓管理的暫行辦法》，自然人可以為受讓人，自然人的受讓條件也有明確規定：一是有良好的財務(wù)和支付能力；二是有長(cháng)期信譽(yù)；三是自然人具有完全民事行為能力�！皯鸦�市國資委將股權轉讓給任何一個(gè)自然人，只要符合這些條件都是合法的�！鼻叵Ｑ嗾f(shuō)。
　　“按照《國有資產(chǎn)管理辦法》第18條，有資質(zhì)的會(huì )計師事務(wù)所出具的報告書(shū)是否具有效力的關(guān)鍵在于國有資產(chǎn)管理部門(mén)對報告結果的確認。如果國有資產(chǎn)管理部門(mén)自己核準了并且沒(méi)有異議，也就不存在評估程序違法問(wèn)題�！鼻叵Ｑ嗾f(shuō)。
　　秦希燕認為本案的程序也存在問(wèn)題。本案股份轉讓是通過(guò)招投標程序進(jìn)行的，根據《招投標法》第65條之規定，“權利人和其他利害關(guān)系人認為招投標活動(dòng)不符合本法有關(guān)規定的，有權向招標人提出異議或依法向有關(guān)行政監管部門(mén)投訴�！备鶕�湖南省人民政府辦公廳《關(guān)于進(jìn)一步加強和規范招投標工作的通知》(湘政辦發(fā)(2007)52號)之規定，符合《行政復議法》規定的，可依法申請行政復議，復議不服，可以依法提起行政訴訟。因此，本案對招投標股份轉讓是否合法，依法應通過(guò)行政復議或者提起行政訴訟，而非民事訴訟，更非適用合同法來(lái)審理招投標內容的訴訟。
　　另外，本案適用法律不當。本案適用了《合同法》第52條第(五)項“違反法律、行政法規的強制性規定的，合同無(wú)效”的規定。根據最高人民法院《關(guān)于適用<合同法>若干規定的解釋(二)》第14條，“《合同法》第52條第(五)項規定的‘強制性規定’是指效力性強制性規定”，即只有在違反的法律、法規之后明確規定違反此條屬于無(wú)效，才可適用《合同法》第52條第(五)項的規定。本案認為違反的《招投標法》第25條、第28條以及《國有資產(chǎn)管理辦法》第3條，并非明確規定違反此規定的合同無(wú)效。