游走在法律灰色地帶的金融委托理財
2010-11-02   作者:李湘  來(lái)源:經(jīng)濟參考報
 
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  近年,隨著(zhù)經(jīng)濟生活的發(fā)展、金融市場(chǎng)的繁榮,各大中城市市民的委托理財需求與日俱增,一些金融類(lèi)委托理財市場(chǎng)尤為活躍。這些金融類(lèi)委托理財,是指受托人和委托人為實(shí)現一定利益,委托人將其資金、證券等金融類(lèi)資產(chǎn)根據合同約定委托給受托人,由受托人在資本市場(chǎng)上從事股票、債券等金融產(chǎn)品的交易、管理活動(dòng)的行為,并不包括證券公司、銀行、保險公司發(fā)行的各類(lèi)理財產(chǎn)品。
  目前,金融類(lèi)委托理財市場(chǎng)正面臨法律缺失、監管缺位等問(wèn)題,導致市場(chǎng)主體良莠不齊,引發(fā)不少訴訟。通過(guò)調研發(fā)現,北京市朝陽(yáng)法院今年前9個(gè)月受理的金融委托理財案件數量,比2008、2009年兩年的總和還要多,數量有明顯增長(cháng)趨勢。
  一些金融類(lèi)委托理財正游走在法律灰色地帶。

  一起金融委托理財案例

  2008年6月8日,李某作為甲方、某投資管理公司作為乙方簽訂委托理財合同。雙方約定甲方的期貨投資50萬(wàn)元,乙方作為甲方的咨詢(xún)服務(wù)機構,收取甲方賬戶(hù)資金額的20%為服務(wù)費;合同有效期自2008年7月1日起至2010年7月1日止;乙方為甲方制定投資方案,在甲方同意投資方案并授權下,乙方委派下單員接受甲方指定進(jìn)行交易,并保證下單員在接受甲方指令下單時(shí)無(wú)過(guò)失,一旦發(fā)生過(guò)失,相應責任由乙方承擔;乙方承諾在合同終止時(shí)不會(huì )產(chǎn)生虧損,同時(shí)承諾在整個(gè)交易期間最大虧損不會(huì )超過(guò)10%,一旦合同期間,賬面虧損幅度超過(guò)10%,乙方應及時(shí)向甲方賬戶(hù)進(jìn)行補款;且乙方要保證甲方本金在合同結束時(shí)不發(fā)生虧損。
  合同簽訂后,李某申請開(kāi)立期貨賬戶(hù),投資50萬(wàn)元,并向某投資管理公司交付賬戶(hù)管理費10萬(wàn)元。但整個(gè)合同期間李某并沒(méi)有得到分紅,且從2009年1月5日起,其賬戶(hù)資金持續處于虧損狀態(tài),現虧損額已達近30萬(wàn)元,虧損幅度約為60%,遠遠超過(guò)合同約定。李某多次要求某投資管理公司補款,但公司以資金緊張為由拒絕補足。故李某起訴到法院,要求某投資管理公司賠償損失及返還管理費。
  訴訟中,李某表示開(kāi)戶(hù)后其賬戶(hù)實(shí)際完全由某投資管理公司操作管理,合同期滿(mǎn)后才收回自行管理。另?yè)惩顿Y管理公司企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照所載,其經(jīng)營(yíng)范圍無(wú)許可經(jīng)營(yíng)項目,一般經(jīng)營(yíng)項目為投資管理、投資咨詢(xún)等。
  法院經(jīng)審理認為:
  我國《合同法》規定當事人訂立、履行合同,應當遵守法律、行政法規,尊重社會(huì )公德,不得擾亂社會(huì )經(jīng)濟秩序,損害社會(huì )公共利益。我國《證券法》亦明確規定,投資咨詢(xún)機構及其從業(yè)人員從事證券服務(wù)業(yè)務(wù)不得代理委托人從事證券投資、與委托人約定分享證券投資收益或者分擔證券投資損失。
  某投資管理公司營(yíng)業(yè)執照核準經(jīng)營(yíng)項目為投資管理、投資咨詢(xún)等,但其與李某簽訂合同,除約定向李某提供投資方案、依指令下單外,還承諾合同終止時(shí)不會(huì )產(chǎn)生虧損、按盈利固定比例收取費用,且實(shí)際完全代李某操作賬戶(hù)。該行為違反了上述法律規定,雙方合同應屬無(wú)效。無(wú)效的合同自始沒(méi)有法律約束力,因該合同取得的財產(chǎn)應當予以返還,有過(guò)錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失。某投資管理公司因該合同取得的10萬(wàn)元管理費應當予以返還,李某要求返還管理費10萬(wàn)元的訴訟請求,不違反法律規定,應當予以支持。因某投資管理公司違反法律規定操作賬戶(hù)導致李某損失亦應當予以賠償。

  理財公司違規操作、非法開(kāi)展業(yè)務(wù)

  通過(guò)調研可以發(fā)現,金融委托理財合同案件呈以下特點(diǎn):
  第一,從案件標的額來(lái)看,有顯著(zhù)增長(cháng)趨勢,幾十萬(wàn)標的額的案子屢見(jiàn)不鮮。
  第二,從訴訟主體來(lái)看,原告通常為委托理財的客戶(hù),50歲以上年齡偏大的個(gè)人投資者占比例不小,甚至有70余歲的退休老人將所有存款委托給投資公司的情況;而被告通常為接受委托理財的主體,多為非金融機構法人,主要為投資管理公司、投資公司或咨詢(xún)公司等。
  第三,從案件爭議焦點(diǎn)來(lái)看,主要集中于受委托方的資質(zhì)問(wèn)題及保底條款的效力問(wèn)題。
  第四,從解決方式來(lái)看,被告通常不履行雙方重新達成的還款協(xié)議,而且頻繁變遷辦公場(chǎng)所、拒不出庭,有逃避債務(wù)之嫌,故雙方很難達成調解。
  引發(fā)此類(lèi)案件的原因是多方面的,其中不排除金融危機的影響和投資人自身的非理性等等,但主要成因還要歸結于理財主體違規操作、非法開(kāi)展業(yè)務(wù)。主要表現為:
  其一,受托人多為不具委托理財資質(zhì)的市場(chǎng)主體。按規定,只有經(jīng)過(guò)中國證監會(huì )批準的具備客戶(hù)資產(chǎn)管理資質(zhì)的證券公司才有權作為受托人訂立金融類(lèi)委托理財合同,但涉案的被告多為“投資咨詢(xún)公司”、“投資服務(wù)公司”,并無(wú)理財資質(zhì)。
  其二,吸收客戶(hù)時(shí)虛假宣傳、隱瞞風(fēng)險。有的采取轟炸式手機短信來(lái)開(kāi)發(fā)客戶(hù),有的投資公司舉辦“理財課”,并設置現場(chǎng)發(fā)放投資收益環(huán)節,以此吸引聽(tīng)課的潛在客戶(hù),過(guò)分強調盈利前景,缺少風(fēng)險提示。
  其三,委托理財的業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)方式違法。從理論上說(shuō),委托理財可以分為全權委托和一般委托。按規定,即使是合法的有資質(zhì)的委托理財機構,也不能接受客戶(hù)的全權委托,不得以任何方式對客戶(hù)的收益或損失作出承諾。而在這些案例中,理財方很少向投資人提供方案并得到其許可,通常是自行操作,而且投資機構和客戶(hù)基本都約定了盈利時(shí)雙方按一定比例分享利潤,虧損時(shí)由受托人承擔或補足損失的保底條款,這都違反了法律規定,在司法實(shí)踐中將會(huì )得到否定。
  其四,在理財虧損、糾紛產(chǎn)生后處理不誠信。有些理財機構在客戶(hù)對理財賬戶(hù)出現重大虧損提出異議后,和客戶(hù)達成了不再履行原協(xié)議、分期還本付息的協(xié)議,但拒不履行,反而多次變更辦公場(chǎng)所,使客戶(hù)難以與之聯(lián)系,這將容易引發(fā)群體性事件。

  規范金融類(lèi)委托理財的主體和市場(chǎng)

  金融是現代經(jīng)濟的核心,國家金融秩序和安全是關(guān)系到社會(huì )公共利益的重要因素。金融類(lèi)委托理財案件不僅僅涉及到民生,還影響到國計。目前涉訴的投資公司等并不像金融機構那樣,有高門(mén)檻的準入機制、嚴謹的風(fēng)險控制機制、規范的業(yè)務(wù)運作章程,如果放任其非法經(jīng)營(yíng)金融類(lèi)委托理財業(yè)務(wù),不僅難以保障客戶(hù)權利,還有可能導致其出現操縱市場(chǎng)和內幕交易等行為。
  這類(lèi)案件折射出來(lái)的問(wèn)題要引起我們的警惕,建議從以下幾方面規范金融類(lèi)委托理財主體及其市場(chǎng):
  首先,加強相關(guān)立法,完善委托理財法律規范。應該明確界定委托理財的范疇、規范市場(chǎng)準入規則、業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)規范,并對違反禁止性規定所帶來(lái)的法律后果予以明確,比如全權委托和保底條款的效力等。
  其次,明確監管部門(mén),加強監管力度。對各類(lèi)市場(chǎng)主體的監管部門(mén)應通過(guò)立法予以明確,規范職責,加大非法經(jīng)營(yíng)的查處力度,杜絕虛假宣傳,促使各類(lèi)交易主體規范運作,減少法律真空地帶。對于沒(méi)有資質(zhì)的非金融機構違規操作、非法理財的情況也要規定相應查處部門(mén),使管理無(wú)縫隙。
  再次,審判機構應通過(guò)公正、合理的案件審理來(lái)規范委托理財行為,通過(guò)判決的既判力約束來(lái)引導當事人行為。既要制裁那些盲目投機和違法經(jīng)營(yíng)行為,又要切實(shí)保障各方當事人的合法權益。
  最后,各相關(guān)部門(mén)要強化宣傳。引導投資人理性選擇理財機構和理財產(chǎn)品,了解相關(guān)法律法規,關(guān)注投資風(fēng)險。

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