允許從業(yè)人員購買(mǎi)證券，并放開(kāi)基金管理人員的激勵安排，是面對現實(shí)的明智之舉。公募基金管理人員積極性得以提高，也可防止其“一心二用”�；饛臉I(yè)人員可以購買(mǎi)基金建倉的股票，但基金公司應建立并嚴格執行內控制度，防止“老鼠倉”和其他利益沖突的行為，如果公司內控出問(wèn)題，公司應對基金承擔賠償責任。
呼喚日久的《證券投資基金法》修訂工作正在緊鑼密鼓地進(jìn)行。修訂征求意見(jiàn)稿公布后，受到各方面的高度關(guān)注，其中涉及到的諸多問(wèn)題，值得人們認真思考。
此次《證券投資基金法》（征求意見(jiàn)稿）對“證券”進(jìn)行了擴大解釋。除上市交易的股票和債券及其衍生品種外，還包括非上市交易的股票或者股權。這樣風(fēng)投和私募股權基金也將被包含其中。這就使得本次采取的是統一基金立法的模式，使得本質(zhì)上具有同一法律基礎的資產(chǎn)管理行業(yè)可以在法律層面進(jìn)行統一。在受托人的義務(wù)、注冊部門(mén)和要求、報告義務(wù)等方面均可走向相對統一，比原來(lái)發(fā)改委、科技部、各金融機構通過(guò)部門(mén)規章和內部文件進(jìn)行規范各類(lèi)投資基金業(yè)務(wù)的監管模式相比，在法律基礎、糾紛處理等方面的統一，會(huì )規范和促進(jìn)投資基金業(yè)的長(cháng)遠發(fā)展。
但是，將各類(lèi)基金統一起來(lái)，問(wèn)題也很多，首先是如何協(xié)調目前各部門(mén)的職責和權限沖突。另一方面，畢竟PE、VC和公募基金在募集方式、投資者類(lèi)別和投資對象方面存在差異，如何通過(guò)注冊制度、運營(yíng)監管制度和稅收制度進(jìn)行區別處理，以發(fā)揮不同基金的優(yōu)勢，則需要國務(wù)院行政法規層面進(jìn)行協(xié)調和細化。
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關(guān)于基金行業(yè)協(xié)會(huì ) |
草案第12章規定了基金業(yè)協(xié)會(huì )，該協(xié)會(huì )與《證券法》第九章的證券業(yè)協(xié)會(huì )在性質(zhì)上都屬于“自律性組織”，是社會(huì )團體法人，章程應經(jīng)中國證監會(huì )備案。但是其區別在于：（1）《基金法》（征求意見(jiàn)稿）并沒(méi)有申明中國證監會(huì )對其進(jìn)行監督管理，似乎意在強化其自律性。因為，從本質(zhì)上說(shuō)，自律管理雖然要接受中國證監會(huì )的指導，但是不應該是“監督”。（2）托管銀行“應當”加入基金業(yè)協(xié)會(huì )。（3）《基金法》（征求意見(jiàn)稿）提及類(lèi)似基金評價(jià)機構、估值機構、登記機構等可以加入基金業(yè)協(xié)會(huì )，使其會(huì )員范圍擴大，理論上講，這使得目前各類(lèi)服務(wù)機構可以通過(guò)協(xié)會(huì )的渠道表達其利益訴求，擴大基金市場(chǎng)上的民主氣氛，加大同業(yè)之間的交流和信息共享，這有利于基金業(yè)的規范發(fā)展。
當然，這個(gè)征求意見(jiàn)稿在證券業(yè)機會(huì )之外，另起爐灶，再設協(xié)會(huì )，而協(xié)會(huì )會(huì )員存在重合之處，例如基金公司既加入證券業(yè)協(xié)會(huì )，又稱(chēng)為"基金業(yè)協(xié)會(huì )"的主力軍。托管銀行既加入銀行業(yè)協(xié)會(huì )，又加入基金業(yè)協(xié)會(huì )。從節約成本和提高自律管理效益來(lái)說(shuō)，我覺(jué)得沒(méi)有必要，完全可以在原來(lái)的證券業(yè)協(xié)會(huì )的基礎上通過(guò)"擴容"來(lái)解決資本市場(chǎng)的自律管理問(wèn)題。
基金組織形式的多樣化，對中國投資信托業(yè)的發(fā)展具有重要的意義。首先，增加了投資者和基金發(fā)起者的更多選擇。因為，公司制、契約制和合伙制在內部治理機制、參與者的風(fēng)險分配機制方面各有千秋，與原來(lái)單一的契約制相比，可以滿(mǎn)足不同人的需求。不同的組織方式一方面可以開(kāi)發(fā)豐富的投資品種，增加投資基金市場(chǎng)的產(chǎn)品細分要求，同時(shí)帶來(lái)不同管理人的管理水平和風(fēng)格的變化，對基金管理機構的資本約束和風(fēng)險管理水平的要求也帶來(lái)新的要求，組織差異化本身就是競爭，而競爭又會(huì )強化產(chǎn)品的差異化和提高投資者服務(wù)水平，包括投資回報和提供不同策略的投資品種。
基金新的組織形式對投資者利益保護更有價(jià)值，比如，合伙性基金，其普通合伙人要承擔無(wú)限責任，不再受有限責任的保護，責任約束會(huì )影響其投資風(fēng)格，起到促進(jìn)其自我監督的作用。公司制基金中的董事會(huì )，特別是獨立董事對投資人利益的保護會(huì )起到積極的促進(jìn)作用，原來(lái)的份額持有人無(wú)法參與基金監督、托管人監督虛位的問(wèn)題有望得到一定程度的克服。
此次征求意見(jiàn)稿，規定非公開(kāi)募集只能向“合格投資者”募集。關(guān)于合格投資者則主要從財富（收入水平或資金規模）、風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔能力、最低認購金額等角度進(jìn)行評定。當然，這個(gè)標準依然是很粗的，具體還要進(jìn)一步細化，比如，是否需要有過(guò)去多少年或多少筆的投資經(jīng)驗，收入水平如何證明等問(wèn)題。
成熟的私募市場(chǎng)都規定合格投資者的標準，因為，國家對私募的監管較為寬松，希望參與這個(gè)市場(chǎng)的人能夠自擔風(fēng)險，因此設置門(mén)檻，這本身就是市場(chǎng)多層次的表現。從美國的經(jīng)驗看，管理人對投資者提供的證明其合格的資料具有一定的審查義務(wù)，并在缺乏審核行為的情況下，要承擔一定的行政和民事責任。此外，對于通過(guò)基金的基金方式，或采取隱名投資（所謂“拖斗”）方式拼湊成的“合格投資者”(形式上是一個(gè)合格的entity)。從國外的經(jīng)驗看，監管部門(mén)要采取“看穿”（look
through）的方式進(jìn)行事后監管和處罰，因為這是以私募的方式行公募之實(shí)。
對從業(yè)人員購買(mǎi)標的證券，并放開(kāi)基金管理人員的激勵安排，是采取了“面對基金現實(shí)”的明智之舉。一方面使公募基金管理人員的積極性得以提高，也可防止其“一心二用”的道德風(fēng)險。
基金從業(yè)人員可以購買(mǎi)基金建倉的股票，但是，基金公司應建立并嚴格執行內控制度，防止“老鼠倉”和其他利益沖突交易行為，如果公司內控出問(wèn)題，公司應對基金承擔賠償責任。當然，監管部門(mén)會(huì )采取數據審查、專(zhuān)項檢查的防止來(lái)獲取基金內部人員的投資行為，并根據交易前后的基金建倉時(shí)機、成本、股價(jià)波動(dòng)等因素評估基金從業(yè)人員是否構成“利益沖突”交易。但是，無(wú)論是內部管理和外部監管難度都很高，包括制度的嚴密和審查的嚴格，依法取證，同時(shí)需要內部和外部監管的自覺(jué)配合。