離婚分房新規定要尊重形式理性
2011-08-16   作者:彭興庭  來(lái)源:經(jīng)濟參考報
 
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  “誰(shuí)首付,離婚后房子歸誰(shuí)”、“婚后父母給買(mǎi)的房子,另一方無(wú)權分割”……最高人民法院關(guān)于婚姻法的最新司法解釋一公布,立即引發(fā)了網(wǎng)絡(luò )男女的口水仗。不少網(wǎng)友認為新婚姻法是男人的“福音”,保護了在婚姻中處于強勢地位的一方,損害了弱者的利益。
  目前,爭議主要集中在《婚姻法解釋三》第十條,即夫妻一方婚前簽訂不動(dòng)產(chǎn)買(mǎi)賣(mài)合同,以個(gè)人財產(chǎn)支付首付款并在銀行貸款,婚后用夫妻共同財產(chǎn)還貸,不動(dòng)產(chǎn)登記于首付款支付方名下的,離婚時(shí)該不動(dòng)產(chǎn)由雙方協(xié)議處理。協(xié)議不成的,人民法院可以判決該不動(dòng)產(chǎn)歸產(chǎn)權登記一方。而雙方婚后共同還貸支付的款項及其相對應財產(chǎn)增值部分,則由產(chǎn)權登記一方對另一方進(jìn)行補償。
  法律的最核心的要素是什么,是形式理性。這個(gè)概念來(lái)源于社會(huì )法學(xué)派的泰斗馬克斯·韋伯。所謂形式理性,意味著(zhù)的是“在事先制定好的一般性規則基礎上做出決定”,法律的形式化“要求法律規范的嚴格性和法律體系完整和諧性”。在韋伯看來(lái),形式主義是一切現代法律的重要特征,而中國之所以沒(méi)有走上理性資本主義,其根由就在于中國缺失具有形式理性特征的法。
  與形式理性相對應的概念,是“實(shí)質(zhì)理性”,F在,在有關(guān)《婚姻法解釋三》的“口水仗”中,諸如“對女的太刻薄”,“太大男子主義了”,“可以打擊騙婚現象”等等言論,都是從“實(shí)質(zhì)理性”的角度出發(fā)的。大家站在各自立場(chǎng),“設身處地”地認為應該怎么怎么樣。這種場(chǎng)合之下的觀(guān)點(diǎn),往往帶有深刻的個(gè)人烙印,即在自己假定的條件下,表達者將強烈的感情色彩帶入觀(guān)點(diǎn)的描述中。
  目前,《婚姻法》第十七條有關(guān)“共有財產(chǎn)”的規定,與物權法似有沖突,在我看來(lái),這是爭議的根源所在。根據物權法規定,不動(dòng)產(chǎn)登記簿是確定物權歸屬和內容的依據,如此看來(lái),未登記的夫或妻是否還能取得房屋的共有權就成為一個(gè)令人困惑的問(wèn)題。但是,從個(gè)人的角度,筆者仍然認為,“登記”是不動(dòng)產(chǎn)物權變更產(chǎn)權歸屬的必經(jīng)程序,這種“形式理性”,婚姻法是應該遵守的,也只有這樣,才能保證婚姻法與其他法律體系的完整和諧。
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