對土地違法動(dòng)用刑責有困難嗎
2011-11-28   作者:傅蔚岡(上海金融與法律研究院研究員)  來(lái)源:東方早報
 
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  近日,國土資源部有官員就征地制度改革接受記者專(zhuān)訪(fǎng),就目前廣受關(guān)注的征地問(wèn)題提出了自己的看法。他提出了一個(gè)非常有意思的建議:除加大現行法律制度的執行力度外,還應當建立更為嚴格完善的刑事責任追究制度,即可以考慮按照侵犯財產(chǎn)罪來(lái)認定,追究相應刑事責任并要求賠償損失,從而形成更直接有效的法律威懾,以維護正常征地秩序和被征地農民權益。
  為什么需要刑事責任來(lái)追究違法征地?在他看來(lái),可能因違法的責任成本太低,而土地的牟利空間又很大,正是因為利潤和成本之間存在的巨大空間,從而激勵了不少地方政府和企業(yè)通過(guò)違法的手段來(lái)獲取土地。
  雖然《刑法》第410條規定了“非法批準征用、占用土地罪”,但該罪的構成要件在客觀(guān)方面表現為國家機關(guān)工作人員——而且是土地管理機關(guān)和城市規劃部門(mén)中的工作人員——實(shí)施徇私舞弊,違反土地管理法規及有關(guān)的行政法規,濫用手中職權,對不符合征用占用土地、耕地條件的申請,予以批準的行為。這意味著(zhù)現在絕大多數的違法征地的主體并不構成此罪,因為很簡(jiǎn)單,這些案件中的主體絕大部分都不是為了徇私舞弊,而是為了所謂的地方經(jīng)濟發(fā)展,那么他們的行為——無(wú)論手段多么簡(jiǎn)單和粗暴,都與此罪無(wú)關(guān)。
  也正是因為這個(gè)原因,他認為為了保護農民的相關(guān)權益,應該以侵犯財產(chǎn)罪來(lái)對非法征地進(jìn)行處罰,從而形成有效的威懾,方能保護相關(guān)權利人的利益。
  不得不說(shuō),這個(gè)建議有一定的道理。在目前發(fā)生的很多違法征地中,那些沒(méi)有合法手續的征地往往是以發(fā)展地方經(jīng)濟的名義,而這些活動(dòng)之所以得以通過(guò),并不是因為那些人為了“徇私舞弊”。但是,如果說(shuō)這些非法征地沒(méi)有“徇私舞弊”,倒也非常牽強,因為這些征地活動(dòng)之所以產(chǎn)生,往往是出于地方官員的政績(jì)——這種政績(jì)在某種程度上也是一種“私”,只不過(guò)這種“私”往往是以為了公共利益的形式出現,具有更大的蒙蔽性。但是這種出于“政績(jì)”的私利,在效果上往往惡過(guò)一己牟利之私,因為前者的影響面比后者更廣。
  但是,單純從技術(shù)上討論,那些非法征地的主題是應當適用“非法批準、占用土地罪”,還是“侵犯財產(chǎn)罪”,可能并沒(méi)有多大意義,因為這兩個(gè)罪名中,都涉及一個(gè)非常重要的問(wèn)題,誰(shuí)來(lái)負責偵查和起訴?
  誰(shuí)負責偵查?單純從技術(shù)角度而言,這并不困難!胺欠ㄅ鷾、占用土地罪”在《刑法》中是被歸入瀆職侵權罪的一種,這意味著(zhù)檢察機關(guān)是偵查和起訴單位;而侵犯財產(chǎn)罪的偵查機關(guān)則是公安局。但是,檢察院和公安局真的能對非法征地案進(jìn)行偵查和起訴嗎?因為征地的決定通常由一級政府所作出,作為政府組成部門(mén)的公安局能夠對其上級領(lǐng)導的行為作出調查,而且檢察院也能夠做出起訴?這實(shí)在太讓公安局和檢察院的領(lǐng)導為難了。
  而且在很多時(shí)候,某些地方政府的通行做法是,為了征地活動(dòng)的順利進(jìn)行,往往會(huì )成立一個(gè)臨時(shí)的辦事機構,公檢法各部門(mén)的負責人當然是這個(gè)辦事機構的成員之一,而且往往是非常重要的成員。問(wèn)題也就隨之而來(lái),公安局還會(huì )以侵犯財產(chǎn)罪為名來(lái)調查這些非法征地活動(dòng)嗎?當然很難,因為一旦這么決定,這意味著(zhù)公安局也成了非法征地罪的犯罪嫌疑人了。
  由此可見(jiàn),以侵犯財產(chǎn)罪來(lái)打擊非法征地,盡管在技術(shù)上可行,但是在實(shí)際的運作過(guò)程中卻不具有操作性。因此意圖通過(guò)該罪來(lái)打擊非法征地活動(dòng)當然也就落空了。那么,該如何遏制目前日益嚴峻的非法征地活動(dòng)呢?在我看來(lái),打擊非法征地可能不需要借助于《刑法》的威懾,只需要理順土地的價(jià)格機制就可以解決這個(gè)問(wèn)題。
  為什么要非法征地?對于某些地方政府來(lái)說(shuō),之所以要通過(guò)以租代征等方式來(lái)達到征地目的,主要是為了逃避土地用地總體規劃,而不只是為了減少補償。對失地農民而言,其最大的愿望可能是提高征地補償價(jià)格。由于中央嚴格控制耕地數量,使得某些地方政府無(wú)法通過(guò)合法的途徑獲得用地指標,而只能以租代征。農民對于低價(jià)征地——無(wú)論是合法的還是非法的,大都持反對態(tài)度,原因很簡(jiǎn)單——補償價(jià)格不到位,心底里都無(wú)法接受政府以2萬(wàn)元一畝的價(jià)格從農民手里征收,但卻可以以2萬(wàn)元一平方米賣(mài)給地產(chǎn)商。
  因此,保護農民的土地權益,最重要的并不是區分何為違法征地還是非法征地,關(guān)鍵是要提高補償價(jià)格。如果價(jià)格機制不改變,那么即便合法征地,也可能構成對農民的財產(chǎn)剝奪。正是從這個(gè)意義而言,保護農民基于土地的權益,可能需要在理順土地的價(jià)格機制上做文章,而不是拘泥于打擊非法征地。
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