中國人現在富有了，到各國并購企業(yè)都“不差錢(qián)”。但是，雖然金錢(qián)很重要，但金錢(qián)不是萬(wàn)能的。我們的企業(yè)走出去的時(shí)候要研究當地的法律規則、政治游戲規則和商業(yè)游戲規則。
　　雖然有錢(qián)，但還是按自己的老腦筋看問(wèn)題是不行的。我們還要檢視、反思自己的行為、政策等方面的一些問(wèn)題。

　　中海油并購優(yōu)尼科失敗的分析

　　就政治游戲規則而言，我們中國企業(yè)必須深入了解。例如對美國的政治家包括總統、國會(huì )議員和州長(cháng)而言，對他們來(lái)說(shuō)重要的是老百姓的選票。他們會(huì )愿意追捧一些老百姓哪怕不理性的看法和觀(guān)點(diǎn)。所以，中國企業(yè)家一定要跟美國老百姓和政治家講清楚自己的企業(yè)并購目的。中國企業(yè)家一定要摸準他們的心理。
　　商業(yè)游戲規則也很重要，一定要了解人家的思維方式。比如說(shuō)中遠集團在2000年想并購加州一個(gè)港口企業(yè)的時(shí)候，就遭到了阻撓。美國媒體報道說(shuō)，“中遠集團是中國的第二海軍”。這個(gè)觀(guān)點(diǎn)當然不正確。后來(lái)魏家福單刀赴會(huì )，與美國媒體做了面對面的專(zhuān)訪(fǎng)，核心觀(guān)點(diǎn)就是：中遠的所作所為就是為了追求利潤。結果，美國人聽(tīng)明白了，顧慮解消了。后來(lái)中遠以和美國一個(gè)企業(yè)合作的方式并購了一個(gè)加州的港口。
　　我們再來(lái)反思一下中海油案例，看一看中海油有哪些功課沒(méi)有做好。我個(gè)人覺(jué)得，中海油在準備并購優(yōu)尼科公司時(shí)過(guò)于高歌猛進(jìn)，這一高調行為不僅僅觸動(dòng)了政治家和美國老百姓敏感的神經(jīng)，而且與目標公司的關(guān)系沒(méi)有完全理順。之前，美國的雪佛龍公司已經(jīng)表示要購并優(yōu)尼科公司。因此，優(yōu)尼科公司雖然不說(shuō)名花有主，但是已經(jīng)有了另外一個(gè)有意購買(mǎi)的公司，優(yōu)尼科董事會(huì )也確信其為自己心中的白馬王子。那么，在中海油被認為是敵意收購的情況下，上策一定是要和優(yōu)尼科董事會(huì )保持坦誠的、直接的溝通，換取董事會(huì )對你的好感和支持。但是在這種情況下，中海油的思維方式似乎是：我錢(qián)多，我就能進(jìn)來(lái)。
　　其實(shí)還真不是這樣。美國的公司法采行董事會(huì )中心主義，而非股東大會(huì )中心主義，董事會(huì )在抗御敵意收購方面權力很大。美國的股東們也有天然的愛(ài)國心理，人家不愿意把股權賣(mài)給一個(gè)不了解的、從中國來(lái)的國有企業(yè)。在這種情況下，中海油的高調行為又惹得一些國會(huì )議員不高興。就相當于一個(gè)有錢(qián)的小伙子想追求一位漂亮姑娘，姑娘還沒(méi)有對你產(chǎn)生好感，你非要高調地糾纏人家。中海油受到國會(huì )議員反對后，自動(dòng)撤回了收購要約。
　　優(yōu)尼科嫁給了誰(shuí)？是出價(jià)179億美金的雪佛龍公司，比中海油的185億美金要少6億美金，但是人家也愿意。而且這179億美金里面不全是現金，還有股權，就是收購公司的股權。因為目標公司的董事會(huì )認為，收購人把股權給了我的股東之后，收購公司的發(fā)展戰略和目標公司是一致的，能夠給股東帶來(lái)更多的投資回報，所以人家就接受了這樣一個(gè)選擇。
　　那么好多人就不明白，說(shuō)市場(chǎng)經(jīng)濟憑什么不是貫徹競價(jià)孰高規則的經(jīng)濟？?jì)r(jià)高者得嘛，天經(jīng)地義。還真不一定。而目標公司的選擇也是有根有據的。
　　從上個(gè)世紀80年代美國的并購浪潮開(kāi)始以后，在美國的許多法院判決里頭，沉淀下來(lái)一個(gè)公認的規則，就是董事會(huì )在選擇收購人的時(shí)候，有義務(wù)選擇一個(gè)符合目標公司和股東的利益最大化的方案，但這個(gè)方案不一定是出價(jià)最多的方案。美國公司Qwest　Communications　International　Inc.出價(jià)97.5億美元收購MCI公司的時(shí)候，Verizon公司出價(jià)是85億美元。MCI公司的董事會(huì )認為，Verizon公司不僅財務(wù)能力更好，而且更適合MCI公司的業(yè)務(wù)發(fā)展。

　　國有企業(yè)“走出去”的一個(gè)前提是完善公司治理

　　看上去這是一個(gè)國內法的問(wèn)題。但是，這和“走出去”戰略也是密切相關(guān)的。美國民主黨的一名參議員Jack　Reed曾公開(kāi)對媒體表示，他們一方面歡迎中國企業(yè)來(lái)投資，但是另外一方面讓他困惑不已的就是很多中國公司和中國政府密切相關(guān)，在什么情況下公司沒(méi)有了，什么情況下政府冒出來(lái)了。他認為，政府和企業(yè)在演雙簧游戲。那么，我們怎么看這個(gè)問(wèn)題。
　　我個(gè)人認為還是應當使我們的國企成為一個(gè)真正的商事企業(yè)，別跟政府在法律上錯位。實(shí)際上我們市場(chǎng)經(jīng)濟體制改革的一個(gè)目標就是政企分開(kāi)、政社分開(kāi)、政資分開(kāi)。我們成功地建立了社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟體制，但是我們也得承認，這個(gè)體制還不健全，還不完善，比如商業(yè)賄賂、商業(yè)壟斷、商業(yè)欺詐這三顆毒瘤依然存在。所以，西歐、北美才在我們加入WTO以后不約而同地不承認我們的市場(chǎng)經(jīng)濟地位。
　　這里，既有我們改革不到位的原因，也有其他國家有誤解，甚至對中國和平崛起有偏見(jiàn)。但是不管怎么樣，我個(gè)人覺(jué)得的確還是要深化國有企業(yè)公司治理改革。當人家把我們的國有企業(yè)真正視為一個(gè)商業(yè)企業(yè)的時(shí)候，這種顧慮、誤會(huì )或者偏見(jiàn)可能會(huì )從根本上緩解。

　　海外上市公司的誠信問(wèn)題

　　從2011年的3月到6月份，中國概念股的財務(wù)問(wèn)題應該說(shuō)是層出不窮。短短幾個(gè)月有二十多家在美上市的公司被停牌或者摘牌。另外，在9月份的時(shí)候傳出來(lái)的消息稱(chēng)，美國的司法部要對某些公司造假的行為開(kāi)展調查。11月16日，美國的SEC專(zhuān)門(mén)發(fā)布了更加嚴格的新的企業(yè)上市標準。出臺的背景就是針對某些我們中國概念股公司造假甚烈的問(wèn)題。中國公司、中國概念股，包括很多有名的網(wǎng)站的股價(jià)紛紛應聲倒下，這自然都在邏輯之中。
　　除了美國政府監管部門(mén)的監管力度的加大，另外還有做空投資者頑強而精準地狙擊我國造假公司股價(jià)的新現象。做空者雖然自己也賺錢(qián)，但我個(gè)人把它喻為投資者的開(kāi)路先鋒，也是造假公司的啄木鳥(niǎo)，應當鼓勵。
　　要遏制這種現象，我建議中美兩國應當盡快建立健全雙邊證券市場(chǎng)監管合作機制。要以信息共享為核心，把中國赴美上市公司以及美國將來(lái)到中國上市公司的信用信息(包括工商登記檔案、稅務(wù)登記檔案等)聯(lián)網(wǎng)。為了鋪平我們公司赴美上市的道路，建議證監會(huì )、財政部的態(tài)度再積極一些。有了雙邊的合作監管協(xié)議之后，我們對保護中國的投資者也有好處。因為，中國的國際板遲早要開(kāi)通，美國公司遲早也要來(lái)中國上市。
　　希望所有有志于赴美上市的中國企業(yè)家以及其背后的私募股權基金，還有相關(guān)的審計機構、律師事務(wù)所等相關(guān)的服務(wù)機構，都能意識到誠信株連的危害。切實(shí)遵守誠信規則，誠信為本。因為誠信有價(jià)。誠實(shí)守信會(huì )創(chuàng )造財富、創(chuàng )造價(jià)值，這就是有價(jià)。從反面來(lái)講，違背誠信會(huì )付出代價(jià)，也是價(jià)。

　　我們的政府該做些什么

　　我國目前對中國企業(yè)赴外投資采取核準制。按照《境外投資管理辦法》第5條的規定，商務(wù)部和省級商務(wù)主管部門(mén)對企業(yè)境外投資實(shí)行核準，第6、7條規定了核準的條件，除了第6、7條之外的境外投資也要提交境外投資申請表，并按照規定辦理核準手續。
　　與核準制相對的是登記制。登記制最寬松，許可制最嚴格。核準制按說(shuō)是一個(gè)溫而不火的選擇。究竟是企業(yè)來(lái)了以后，你就直接放行呢，還是說(shuō)我得保留一個(gè)自由裁量權，就像證監會(huì )、發(fā)改委，我得審查審查、審核審核。我個(gè)人覺(jué)得，先是備案，然后審查。不合格的就否決；沒(méi)有正當理由否決的，盡快放行。我認為，政府可以對中國企業(yè)赴外投資采取原則登記、例外叫停的態(tài)度，廢除核準制。
　　除了核準制要改革，減少行政審批之外，政府還要樹(shù)立服務(wù)政府理念，及時(shí)對企業(yè)提供相關(guān)的促成服務(wù)。
　　還需要深化融資制度改革。要鼓勵我國企業(yè)尤其是民營(yíng)企業(yè)融資去境外投資，配套政策必須改革，包括外匯體制的改革，還有民間借貸制度的改革。

　　推進(jìn)中美雙邊投資保護協(xié)定

　　從中美兩國的經(jīng)濟現狀和雙方最大利益的角度來(lái)看，建議中美兩國盡快簽署雙邊投資保護協(xié)定，以反對投資保護主義，推動(dòng)投資的自由化政策。我們記得是在2008年的時(shí)候，第四次中美戰略經(jīng)濟對話(huà)正式啟動(dòng)，宣布的兩個(gè)具有成效的成果之一就是，中美雙方通過(guò)磋商，正式宣布啟動(dòng)中美雙邊投資保護協(xié)定的談判。但是到今天，這個(gè)協(xié)定還沒(méi)簽字。
　　去年一月份，胡錦濤主席訪(fǎng)問(wèn)華盛頓的時(shí)候和奧巴馬總統就投資自由化問(wèn)題達成了一些共識。我認為，上述共識是簽署中美雙邊投資保護協(xié)定最好的指導思想。但是關(guān)鍵得把政治共識轉化成為有可操作性的雙邊條約。這里邊就需要解決一些實(shí)際性的問(wèn)題。例如，企業(yè)國有化問(wèn)題。
　　糾紛化解機制和改進(jìn)東道國的法律環(huán)境
　　在海外投資并購當中會(huì )出現很多糾紛。在這個(gè)方面，就需要快捷高效地化解糾紛，其中仲裁機制問(wèn)題很重要。要大力營(yíng)銷(xiāo)中國仲裁條款，把中國國際貿易仲裁委員會(huì )和北京仲裁委員會(huì )還有其他仲裁機構在海外投資的合資協(xié)議、股東協(xié)議和公司章程中推廣。
　　我們要加大海外投資制度的研究。中國有沒(méi)有義務(wù)，推進(jìn)資本東道國法律制度的改革？我們不愿別國干涉我國內政，也不愿意干涉他國內政。立法問(wèn)題屬于國內制度問(wèn)題，但是，我們并不是要侵害人家的國家主權才能達到推動(dòng)東道國法律改革的目的。為了保護我們投資者的權益，我們應當支持東道國法律環(huán)境的改革。
　　我們也希望財政部、商務(wù)部、外交部和中國法學(xué)會(huì )在實(shí)施“走出去”戰略的過(guò)程中，積極為中國法學(xué)界搭建平臺，提供服務(wù)，建立專(zhuān)項資金支持制度�！�(作者為中國人民大學(xué)商法研究所所長(cháng))

　　2010年3月28日，在瑞典哥德堡的沃爾沃公司總部，中國吉利汽車(chē)集團董事長(cháng)李書(shū)福(左)與美國福特汽車(chē)公司首席財務(wù)官萊維斯·布思在簽約后握手。8月2日，吉利集團與福特汽車(chē)正式完成沃爾沃轎車(chē)公司的交割手續，至此，中國民營(yíng)企業(yè)最大規模的海外并購案走完法律程序，并購成功后的吉利集團成為中國第一家跨國汽車(chē)企業(yè)。(資料照片)