優(yōu)先股對于化解公司融資和投資者利益分配之間的矛盾，有著(zhù)重要的作用。投資者可以選擇優(yōu)先股優(yōu)先獲得股利分配權利，而公司發(fā)行優(yōu)先股融資在擴大股本，在增加權益的同時(shí)避免了控制權稀釋。從西方成熟市場(chǎng)的實(shí)踐看，優(yōu)先股的存在對于資本市場(chǎng)的發(fā)展和完善，乃至金融危機時(shí)期的救援，都有著(zhù)重要的作用和意義。
筆者建議，根據我國資本市場(chǎng)的特點(diǎn)，應首先在法律層面上，明確優(yōu)先股的性質(zhì)、種類(lèi)和優(yōu)先股股東的權利，并盡快在操作層面上試點(diǎn)發(fā)行優(yōu)先股，滿(mǎn)足市場(chǎng)上公司和投資者對優(yōu)先股的需求，解決好上市公司分紅等問(wèn)題。
《公司法》是用來(lái)規范股份制有限公司股份形式的基本法律。按照現行《公司法》第127條規定：“股份的發(fā)行，實(shí)行公平、公正的原則，同種類(lèi)的每一股份應當具有同等權利。同次發(fā)行的同種類(lèi)股票，每股的發(fā)行條件和價(jià)格應當相同；任何單位或者個(gè)人所認購的股份，每股應當支付相同價(jià)額�！边@肯定了不同種類(lèi)股份的存在。第167條規定：“股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規定不按持股比例分配的除外�！边@為優(yōu)先股按固定比例支付現金股利提供了法律依據。盡管在條文上，《公司法》給優(yōu)先股的發(fā)行留出了余地，但是由于沒(méi)有明確規定優(yōu)先股制度，因此優(yōu)先股的發(fā)展還缺乏相應保障。
由于優(yōu)先股股東不具有表決權，在《公司法》中要與普通股東加以區別，對股票種類(lèi)加以說(shuō)明，并對公司清算時(shí)優(yōu)先股的優(yōu)先分配權加以闡明。
《證券法》是用來(lái)規范證券發(fā)行、交易和證券監管過(guò)程中發(fā)生的各種社會(huì )關(guān)系的法律。但是當前《證券法》還只是依據普通股東的性質(zhì)來(lái)規范股票的發(fā)行、交易和監管，主要是支持單一的股份結構，沒(méi)有對優(yōu)先股做出明確的規定，也沒(méi)有對優(yōu)先股的優(yōu)先權利做出規范和保護。
但如果我們從另一角度來(lái)看，試點(diǎn)發(fā)行優(yōu)先股并不存在任何法律障礙。當年我們制定《公司法》和《證券法》時(shí)，實(shí)際上已經(jīng)考慮到將來(lái)發(fā)行優(yōu)先股的問(wèn)題，為優(yōu)先股制度的建立預留了空間。
現行《證券法》第2條規定：“在中華人民共和國境內，股票、公司債券和國務(wù)院依法認定的其他證券的發(fā)行和交易，適用本法；本法未規定的，適用《中華人民共和國公司法》和其他法律、行政法規的規定�！爆F行《公司法》第132條規定：“國務(wù)院可以對公司發(fā)行本法規定以外的其他種類(lèi)的股份另行作出規定�！�
以上兩條實(shí)際上為優(yōu)先股制度留出了空間。因此筆者建議，可以國務(wù)院的名義出臺有關(guān)規定，中國證監會(huì )在此規定下出臺有關(guān)辦法及配套規則，即可試點(diǎn)有關(guān)優(yōu)先股的發(fā)行與交易。待條件成熟后，再考慮與現行《公司法》的銜接，對《公司法》進(jìn)行修訂。
在建立優(yōu)先股制度時(shí)，既要發(fā)揮優(yōu)先股推進(jìn)上市公司現金分紅以及其他優(yōu)越性，又要看到優(yōu)先股可能帶來(lái)的優(yōu)先股股東和普通股投資者的矛盾，以及公司內部利益關(guān)系的復雜化。因此，在增設優(yōu)先股過(guò)程中，既要制定好發(fā)行優(yōu)先股的基本規則，又必須為優(yōu)先股的效用發(fā)揮和有效監管留有空間。
在明確優(yōu)先股的種類(lèi)和設置方法方面，觀(guān)各國之立法，優(yōu)先股設置一般是授權于公司章程。首先應通過(guò)法律的角度，明確優(yōu)先股的種類(lèi)，發(fā)行的資格要求以及優(yōu)先股在收益分配、剩余財產(chǎn)分配、表決權、贖回和轉換方面的權利。其次，要求公司通過(guò)章程對發(fā)行的優(yōu)先股的權利做出明確規定。第三，如果公司需要發(fā)行多種類(lèi)別的優(yōu)先股，需要將各個(gè)類(lèi)別在收益分配和剩余財產(chǎn)分配中的序位進(jìn)行規定。最后，如果公司優(yōu)先股要在公開(kāi)市場(chǎng)上進(jìn)行發(fā)行交易，需要披露必要的信息，并接受監管機構的監管。
在設置優(yōu)先股比例限制方面，在公司中，普通股股東和優(yōu)先股股東會(huì )存在利益沖突。如果優(yōu)先股的比例過(guò)高，表決權過(guò)多的集中在少數普通股東的手中，普通股東在決策時(shí)可能會(huì )忽略?xún)?yōu)先股股東的利益，從事風(fēng)險高的投資。從國際上看，各國立法對公司發(fā)行無(wú)表決權的優(yōu)先股的比例都設置了上限，德國、奧地利和意大利等國家規定這一比例不能超過(guò)1/2，法國這一比例規定是3/4。在我們試行優(yōu)先股時(shí)，可以先將這個(gè)比例設定為1/4，根據實(shí)際需要，再慢慢地提高。
在對優(yōu)先股股東保護方面，由于優(yōu)先股缺乏表決權，因此優(yōu)先股股東相對于普通股東而言，要更為弱勢，在發(fā)行優(yōu)先股時(shí)需要注意對優(yōu)先股股東的保護。優(yōu)先股股東放棄表決權，是為了換取優(yōu)先的收益分配和剩余財產(chǎn)分配權利，當公司經(jīng)營(yíng)情況不佳，一定時(shí)期內不能完全支付優(yōu)先股股東規定的股利的時(shí)候，應允許優(yōu)先股股東行使表決權對公司日常經(jīng)營(yíng)進(jìn)行干預，即表決權復活。從國際上看，法國規定的期限是3年，德國是1年，日本是即時(shí)復活，只要沒(méi)有滿(mǎn)足優(yōu)先股分配條件就可以享有表決權。應注意到，對于累積優(yōu)先股而言，當期未獲分配的利益可以在未來(lái)的年度中要求分配，所以沒(méi)有必要采取即時(shí)復活表決權的方式，這點(diǎn)上可以和非累積優(yōu)先股加以區分。此外，對于涉及到影響優(yōu)先股股東利益問(wèn)題的事項，如優(yōu)先股贖回、公司重組、破產(chǎn)、拆分、發(fā)行新股、債券和修改公司章程時(shí)，需要召開(kāi)優(yōu)先股股東大會(huì )，獲多數同意后方可實(shí)施。
在我國當前的資本市場(chǎng)環(huán)境下，可以先考慮將現有上市公司的普通股向優(yōu)先股轉換，這樣不會(huì )增加新股發(fā)行規模，不會(huì )對資本市場(chǎng)產(chǎn)生流動(dòng)性的壓力，影響資本市場(chǎng)的波動(dòng)，并且可以逐步考慮在IPO的公司中，嘗試新設少量的優(yōu)先股。
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