創(chuàng )業(yè)板公司知識產(chǎn)權狀況堪憂(yōu)
2012-04-17   作者:蔡吉祥(中國政法大學(xué)教授)  來(lái)源:經(jīng)濟參考報
 
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  創(chuàng )業(yè)板的上市公司實(shí)際狀況與我國創(chuàng )業(yè)板市場(chǎng)設定戰略目標差距較大。某些公司在無(wú)形資產(chǎn)方面先天不足,造成收益能力下降。
  中國的創(chuàng )業(yè)板上市的公司財務(wù)門(mén)檻比較低,但是知識產(chǎn)權的門(mén)檻決不能也低,從某種意義上講還要高標準、嚴要求,這樣才能培育出優(yōu)秀的公司,才能保證創(chuàng )業(yè)板的市場(chǎng)健康發(fā)展。
  中國創(chuàng )業(yè)板上市公司的現狀表明:為創(chuàng )業(yè)板上市公司設立無(wú)形資產(chǎn)必要準入標準迫在眉睫。

  創(chuàng )業(yè)板的上市公司實(shí)際狀況與我國創(chuàng )業(yè)板市場(chǎng)設定戰略目標差距較大。2011年發(fā)行的創(chuàng )業(yè)板公司股票相當一部分已經(jīng)跌破發(fā)行價(jià)。某些公司在無(wú)形資產(chǎn)方面先天不足,造成收益能力下降。
  創(chuàng )業(yè)板上市公司出現的種種問(wèn)題,不得不引起我們的反思。一個(gè)重要原因就是缺乏有關(guān)無(wú)形資產(chǎn)的必要準入標準。財務(wù)門(mén)檻比較低的創(chuàng )業(yè)板公司,要在以知識產(chǎn)權為基礎的無(wú)形資產(chǎn)方面高標準、嚴要求,才能保證創(chuàng )業(yè)板的市場(chǎng)健康發(fā)展。
  中國創(chuàng )業(yè)板上市公司的現狀表明:為創(chuàng )業(yè)板上市公司設立無(wú)形資產(chǎn)必要準入標準迫在眉睫。

  創(chuàng )業(yè)板公司知識產(chǎn)權狀況堪憂(yōu)

  創(chuàng )業(yè)板是針對中小型公司、新興企業(yè)尤其是高新技術(shù)企業(yè)上市的證券市場(chǎng)。我國開(kāi)設創(chuàng )業(yè)板上市公司,其目的是“促進(jìn)自主創(chuàng )新企業(yè)及其他成長(cháng)型創(chuàng )業(yè)企業(yè)的發(fā)展”。我們期待著(zhù)通過(guò)創(chuàng )業(yè)板能夠培育中國的“小英特爾”、“小微軟”、“小高通”。但目前創(chuàng )業(yè)板的上市公司實(shí)際狀況,與我們設定的戰略目標差距較大。到2011年12月30日,創(chuàng )業(yè)板上市的281家公司中,破發(fā)的股票為180只,破發(fā)率高達64.10%。
  高成長(cháng)性和高科技含量,本來(lái)是創(chuàng )業(yè)板上市公司的標志和特色。但現實(shí)中,創(chuàng )業(yè)板“兩高”特征沒(méi)有顯現,卻顯現出“發(fā)行價(jià)高、市盈率高、資本超募發(fā)行價(jià)高”的三高特征。
  與此同時(shí),創(chuàng )業(yè)板公司出現的一些典型案例卻引人深思:
  出現了因為專(zhuān)利信息披露不實(shí),發(fā)行后沒(méi)有上市而倒在了上市前夜的公司——蘇州恒久公司。
  出現了沒(méi)有注冊商標的公司。世紀鼎利公司竟然到2010年1月份上市時(shí)還沒(méi)有注冊商標。
  相當一批公司上市前突擊申請專(zhuān)利。有的公司成立了10余年根本沒(méi)有申請過(guò)專(zhuān)利,只是為了上市,才申請專(zhuān)利,貌似“高科技”。比較典型的是某能源公司一天申請19項專(zhuān)利,其中18項是外觀(guān)專(zhuān)利,1項是發(fā)明專(zhuān)利,發(fā)明人居然都是董事長(cháng)一個(gè)人。很難想象此類(lèi)公司會(huì )有含金量高的專(zhuān)利技術(shù),更難想象該公司會(huì )有健全的研發(fā)團隊。
  一些公司廠(chǎng)商名稱(chēng)存在嚴重問(wèn)題。如國民技術(shù)股份有限公司,“國民”是通用名詞,二字豪無(wú)顯著(zhù)性。竟然出現了兩個(gè)名為“瑞豐”的公司,同日發(fā)行并且同日上市。還有山東美晨科技股份有限公司上市后不久就因為商標和廠(chǎng)商名稱(chēng)涉嫌侵權,遭到了來(lái)自廣東美晨集團的起訴。
  如此種種問(wèn)題,說(shuō)明了許多創(chuàng )業(yè)板公司在無(wú)形資產(chǎn)方面先天不足,這是造成收益能力下降的重要原因。以上所提及的公司絕大部分都跌破了發(fā)行價(jià)。
  “兩高六新”也好,戰略新興產(chǎn)業(yè)也好,必須要有以知識產(chǎn)權為基礎的無(wú)形資產(chǎn)支撐,否則不具有核心競爭力,難以有持續的收益來(lái)源。無(wú)形資產(chǎn)資源方面先天不足的公司,無(wú)形資產(chǎn)管理與經(jīng)營(yíng)有缺陷的公司,其收益將難以持續,其股票價(jià)格跌破發(fā)行價(jià)是必然的。

  創(chuàng )業(yè)板上市缺乏無(wú)形資產(chǎn)準入標準

  創(chuàng )業(yè)板上市公司出現的種種問(wèn)題,不得不引起我們的反思。這也反映了我們在創(chuàng )業(yè)板上市公司無(wú)形資產(chǎn)必要準入標準制度方面有缺失。
  雖然證監會(huì )《首次公開(kāi)發(fā)行股票并在創(chuàng )業(yè)板上市管理暫行辦法》第十四條第三款明確規定:“發(fā)行人應當具有持續盈利能力,不存在下列情形:……㈢發(fā)行人在用的商標、專(zhuān)利、專(zhuān)有技術(shù)、特許經(jīng)營(yíng)權等重要資產(chǎn)或者技術(shù)的取得或者使用存在重大不利變化的風(fēng)險!钡@僅是一個(gè)原則,卻沒(méi)有具體的標準。
  本款中的關(guān)鍵詞是“在用的商標、專(zhuān)利、專(zhuān)有技術(shù)、特許經(jīng)營(yíng)權等重要資產(chǎn)或者技術(shù)的取得或者使用存在重大不利變化的風(fēng)險”!霸谟玫摹逼淝疤釛l件是要“擁有”,而后才是“使用”。如果不擁有“商標、專(zhuān)利、專(zhuān)有技術(shù)、特許經(jīng)營(yíng)權等重要資產(chǎn)”這個(gè)前提,其風(fēng)險就更大。
  我們目前的制度中還沒(méi)有明確規定這個(gè)更大的風(fēng)險,即:不擁有商標、專(zhuān)利、專(zhuān)有技術(shù)、特許經(jīng)營(yíng)權等重要資產(chǎn)的法律風(fēng)險、經(jīng)營(yíng)風(fēng)險、財務(wù)風(fēng)險。
  創(chuàng )業(yè)板公司價(jià)值判斷標準不明確,造成了上市公司知識產(chǎn)權狀況差,乃至可能造成了破發(fā)的常態(tài)。
  中國的創(chuàng )業(yè)板上市的公司財務(wù)門(mén)檻比較低,但是其知識產(chǎn)權的門(mén)檻決不能也低,從某種意義上講還要高標準、嚴要求,這樣才能培育出優(yōu)秀的公司,才能保證創(chuàng )業(yè)板的市場(chǎng)健康發(fā)展。否則,將會(huì )引發(fā)較大的風(fēng)險。

  優(yōu)質(zhì)的無(wú)形資產(chǎn)是好的創(chuàng )業(yè)板公司的基礎

  縱觀(guān)全球的領(lǐng)袖企業(yè)和著(zhù)名的跨國公司,無(wú)論是高科技公司還是傳統公司主要是靠其無(wú)形資產(chǎn)獲取較好的收益。福布斯雜志評出的2008年“高科技10大現金之王”是:IBM,惠普,谷歌,戴爾,微軟,甲骨文,蘋(píng)果,EMC,思科,英特爾。
  另?yè)嚓P(guān)資料顯示,上述許多公司也進(jìn)入了2008年和2009年在美國獲得專(zhuān)利的前10名榜單。以2009年數據為例:IBM公司以獲得4914項專(zhuān)利名列第一;微軟公司獲得2906項專(zhuān)利,名列第三;英特爾公司獲得1537項專(zhuān)利,名列第八;惠普公司獲得1273項專(zhuān)利,名列第十。
  這10大公司中除IBM公司以外,9個(gè)公司都是在美國的創(chuàng )業(yè)板納斯達克上市的。美國的納斯達克市場(chǎng)培育的這些世界頂尖公司,其中經(jīng)驗之一就是這些公司具備以知識產(chǎn)權為基礎的優(yōu)質(zhì)的無(wú)形資產(chǎn),其股票也受到投資者的追捧。納斯達克市場(chǎng)的這些優(yōu)質(zhì)的公司值得我們學(xué)習。

  創(chuàng )業(yè)板要以?xún)?yōu)質(zhì)無(wú)形資產(chǎn)作為準入標準

  中國創(chuàng )業(yè)板上市公司的現狀表明:為創(chuàng )業(yè)板上市公司設立無(wú)形資產(chǎn)必要準入標準迫在眉睫。
  這個(gè)必要準入標準不僅是原則規定,而且還要有可操作的指標體系,創(chuàng )業(yè)板上市公司的最低無(wú)形資產(chǎn)準入標準應該包括下列內容;
  1、公司必須擁有相應的知識產(chǎn)權
  我們強調的是“擁有”各類(lèi)知識產(chǎn)權,而不是僅僅申請各類(lèi)知識產(chǎn)權。
  首先,擁有才是真正的有效權利。公司上市前應該提交擁有政府主管部門(mén)頒發(fā)的顯示其權利的法律證書(shū)(如注冊商標證書(shū)、專(zhuān)利證書(shū))。申請僅是獲得知識產(chǎn)權的必要前提,任何申請都有兩種可能:批準或不批準。對于提交申請的,各相關(guān)部門(mén)還要依法進(jìn)行審查,符合條件的才有可能授權。
  其次,從申請到獲得相關(guān)權利要經(jīng)過(guò)比較長(cháng)的時(shí)間。發(fā)明專(zhuān)利從申請到獲權至少要經(jīng)過(guò)三年到五年的時(shí)間,期間要經(jīng)過(guò)實(shí)質(zhì)審查;注冊商標的申請也是如此,大約也需要三年的時(shí)間。僅有“申請”能否授權存在著(zhù)較大的不確定性,由此引發(fā)的對公司經(jīng)營(yíng)種種制約,最終會(huì )影響到公司的收益。
  以往的創(chuàng )業(yè)板上市公司中,有的報的僅是申請專(zhuān)利數量,而沒(méi)有授權,這說(shuō)明此類(lèi)型公司的技術(shù)創(chuàng )新起步較晚,沒(méi)有獲得相應的知識產(chǎn)權保護,帶有很大的不確定性。特別是有的創(chuàng )業(yè)板上市公司成立了近十年都沒(méi)有一個(gè)專(zhuān)利申請,而在公司上市前的一年或半年突擊申請了若干件專(zhuān)利。其專(zhuān)利申請的動(dòng)機很難與自主創(chuàng )新聯(lián)系起來(lái),好像是為了公司上市而被迫申請專(zhuān)利。這類(lèi)公司的風(fēng)險較大。所以必須嚴格要求各類(lèi)知識產(chǎn)權必須是“擁有”,把那些只是“申請”而不擁有知識產(chǎn)權的公司拒之門(mén)外,防止有法律風(fēng)險、技術(shù)風(fēng)險、市場(chǎng)風(fēng)險的公司進(jìn)入創(chuàng )業(yè)板市場(chǎng),將風(fēng)險轉移給社會(huì )公眾投資者。
  要針對不同的類(lèi)型的上市公司,設定擁有不同的知識產(chǎn)權要素準入標準:
  所有的擬上市公司都必須擁有與公司主營(yíng)業(yè)務(wù)相一致的注冊商標,沒(méi)有注冊商標的公司說(shuō)明其缺乏知識產(chǎn)權意識,或在商標方面有較大的風(fēng)險,不應安排發(fā)行與上市。
  所有制造業(yè)的公司必須擁有與之技術(shù)領(lǐng)域相符的發(fā)明專(zhuān)利。高新的技術(shù)成果,如果不申請專(zhuān)利,無(wú)法創(chuàng )造經(jīng)濟效益和社會(huì )效益,原來(lái)投入巨額的開(kāi)發(fā)費都可能難以收回。發(fā)明專(zhuān)利不僅代表技術(shù)水平,同時(shí)也顯示出企業(yè)控制市場(chǎng)的時(shí)間和空間的能力。沒(méi)有專(zhuān)利特別是沒(méi)有發(fā)明專(zhuān)利的公司,很難成為真正的高新技術(shù)企業(yè)。
  建議創(chuàng )業(yè)板的公司名稱(chēng)也要與發(fā)明專(zhuān)利對接,凡在名稱(chēng)中冠有“科技”、“高科”、“高新”、“航天”、“航空”、“生物”、“基因”、“制藥”、“高分子”、“新能源”、“新材料”字樣的公司,不僅要說(shuō)明冠名的理由,更要必須擁有相應的發(fā)明專(zhuān)利。
  軟件企業(yè)必須擁有軟件著(zhù)作權。
  農林業(yè)的公司必須擁有植物新品種權。
  2、必須有清晰的專(zhuān)利權或軟件著(zhù)作權的盈利模式
  在擁有相關(guān)知識產(chǎn)權的前提下,公司還必須有清晰的盈利模式、有規范的知識產(chǎn)權產(chǎn)業(yè)化路徑。擁有了知識產(chǎn)權只是法律的認可,而無(wú)形資產(chǎn)則是在法律認可的基礎上,市場(chǎng)對其的再認可。只有市場(chǎng)的認可才能完成由知識產(chǎn)權向無(wú)形資產(chǎn)的轉變,才能獲得持久利潤來(lái)源。要避免類(lèi)似“朗科科技公司的悲劇”在中國股市重演。
  3、公司的專(zhuān)利權、商標權等已在境外申請保護并大部分已獲授權
  一個(gè)企業(yè)若要在世界范圍內發(fā)展就必須要有國際化的無(wú)形資產(chǎn),擁有廣泛的無(wú)形領(lǐng)土,這是獲得國際收益的基本前提。如果不擁有國際專(zhuān)利和國際商標就無(wú)法立足并進(jìn)入國際市場(chǎng),遭遇競爭對手的侵權訴訟,必然付出經(jīng)濟代價(jià)。最近蘋(píng)果公司的事例就非常典型。
  4、公司在持續創(chuàng )新方面有充足的知識產(chǎn)權儲備
  在關(guān)注第一個(gè)擁有的必要前提之后,還要注重公司的相關(guān)知識產(chǎn)權申請量指標,今天的知識產(chǎn)權“申請量”是未來(lái)知識產(chǎn)權“擁有量”的前提和基礎,也是公司是否有持續技術(shù)創(chuàng )新能力和是否有成長(cháng)性的重要指標。
  5、公司的知識產(chǎn)權管理正規
  公司的無(wú)形資產(chǎn)管理正規,主要體現在:
  設置了專(zhuān)門(mén)無(wú)形資產(chǎn)管理(知識產(chǎn)權)專(zhuān)門(mén)機構,無(wú)形資產(chǎn)管理(知識產(chǎn)權)機構直接對董事會(huì )負責。
  公司配備一定數量的專(zhuān)門(mén)無(wú)形資產(chǎn)與知識產(chǎn)權管理人員。
  公司有比較系統的無(wú)形資產(chǎn)管理制度。
  在制度上要防止那些在無(wú)形資產(chǎn)管理方面基本還是無(wú)資源、無(wú)管理制度、無(wú)管理人員的“三無(wú)”狀態(tài)的公司進(jìn)入創(chuàng )業(yè)板。
  目前有些已經(jīng)在創(chuàng )業(yè)板上市公司,還沒(méi)有專(zhuān)門(mén)的無(wú)形資產(chǎn)(知識產(chǎn)權)管理機構和專(zhuān)業(yè)人員,更沒(méi)有專(zhuān)門(mén)系統的無(wú)形資產(chǎn)管理制度。
  6、公司的人力資源與無(wú)形資產(chǎn)構建了和諧良性循環(huán)關(guān)系
  人力資源與無(wú)形資產(chǎn)之間已經(jīng)構建了和諧良性循環(huán)關(guān)系主要表現在:對主要的技術(shù)開(kāi)發(fā)人員、主要經(jīng)營(yíng)管理人員已經(jīng)明確了與無(wú)形資產(chǎn)相關(guān)的考核機制、激勵機制和監控機制。
  7、以知識產(chǎn)權為基礎的無(wú)形資產(chǎn)權屬明晰
  上市公司的無(wú)形資產(chǎn)權屬明晰主要體現在:發(fā)起人與上市公司知識產(chǎn)權關(guān)系清晰。公司發(fā)起人的知識產(chǎn)權作為無(wú)形資產(chǎn)進(jìn)入公司的進(jìn)入方式、價(jià)格、是否收費、收費形式等都必須有明確的條款。
  在以往的上市公司中出現了大股東強迫上市公司與之進(jìn)行不公平的無(wú)形資產(chǎn)關(guān)聯(lián)交易的問(wèn)題,嚴重損害了上市公司的利益,損害了中小股東的利益。他們的作法是:在公司上市前,大股東擺出“高尚的姿態(tài)”,無(wú)形資產(chǎn)與知識產(chǎn)權免費進(jìn)入上市公司,獲取社會(huì )公眾股東的信任;公司上市后,開(kāi)始大量套取或占用上市公司的現金;當被要求還債時(shí),就強行將無(wú)形資產(chǎn)賣(mài)給上市公司。
  8、公司獨立董事中必須有具備知識產(chǎn)權知識的專(zhuān)業(yè)人士
  目前已經(jīng)上市的創(chuàng )業(yè)板公司的獨立董事中相當一部分缺乏系統的無(wú)形資產(chǎn)(知識產(chǎn)權)專(zhuān)業(yè)知識。未來(lái)在創(chuàng )業(yè)板公司中要把獨立董事具備系統的無(wú)形資產(chǎn)(知識產(chǎn)權)專(zhuān)業(yè)知識作為必要的條件。目前中國具備系統無(wú)形資產(chǎn)(知識產(chǎn)權)專(zhuān)業(yè)知識的人士還比較少,應該加大知識產(chǎn)權、無(wú)形資產(chǎn)方面的專(zhuān)業(yè)培訓教育。

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