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2012-04-19 作者：李季先 來(lái)源：證券時(shí)報
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“錢(qián)不夠、承諾湊”，多數IPO承諾，譬如社保繳納承諾、補繳欠稅承諾等，正成為個(gè)別擬上市公司違法違規的遮羞布和忽悠投資者、監管部門(mén)乃至一般社會(huì )公眾從而騙取上市的利器，花樣繁多的IPO承諾在整個(gè)IPO流程中泛濫成災。
在最近被踢爆的一家因業(yè)績(jì)變臉涉嫌包裝上市的上市公司招股說(shuō)明書(shū)中，除避免同業(yè)競爭和減少關(guān)聯(lián)交易等個(gè)別規范意義上的承諾外，占比最多是公司大股東和實(shí)際控制人對公司上市前諸多法律和財務(wù)不規范的兜底承諾。譬如公司歷史上欠繳社會(huì )保險問(wèn)題嚴重、數額巨大，公司所享受的地方稅收優(yōu)惠沒(méi)有國家法律法規依據存在補繳的可能，公司問(wèn)題股東的出資瑕疵等，在問(wèn)題沒(méi)有依法糾正前均以承諾形式進(jìn)行合規性填補，而這種“畫(huà)餅式”的問(wèn)題解決方式，從該公司已被批準上市看，顯然得到了有權部門(mén)的認可。
有不少投資者包括一些監管者認為，既然相關(guān)問(wèn)題已經(jīng)是歷史問(wèn)題，而且相關(guān)公司的股東已出具了“兜底性”補償承諾，抱著(zhù)向前看寬容歷史的心態(tài)，那么該問(wèn)題的合規性就解決了，可以上市。但問(wèn)題顯然并不這么簡(jiǎn)單，一則以承諾代替實(shí)際填補解決（涉及財產(chǎn)性填補的，財產(chǎn)應足額到位），問(wèn)題其實(shí)并沒(méi)有解決，而是被擱置起來(lái)留待日后事發(fā)時(shí)解決，譬如欠繳的社保和稅款在被有關(guān)部門(mén)追繳時(shí)方由大股東出面以自有資產(chǎn)繳納，這實(shí)際上是一種可能性的技術(shù)性投機，從法律意義上說(shuō)，不具有實(shí)體意義上的合規性，而且無(wú)助于利益受損方的權益保護；二則承諾方往往不具有承諾踐諾的能力，一旦公司不能順利上市或承諾方不能實(shí)現期待收益，該承諾方的承諾往往會(huì )成為一紙空文。譬如相關(guān)擬上市公司的實(shí)際控制人往往除該公司股權外并不具有其他主要資產(chǎn)，在面對動(dòng)輒成百上千萬(wàn)的稅務(wù)和社保承諾支出面前，該實(shí)際控制人其實(shí)在公司上市獲得期待利益前砸鍋賣(mài)鐵也并不具有現實(shí)的承諾支付能力。
事實(shí)上，100%的承諾也抵不上1%的實(shí)際行動(dòng)。相對于那些故意掩飾問(wèn)題或以承諾代替實(shí)際支付或依法規范的擬上市公司，那些在IPO申報前即依法全面規范、足額支付相關(guān)規定欠款的擬上市公司更值得尊敬。以擬上市公司欠繳社會(huì )保險和住房公積金為例，那些在上市前為員工足額補繳相關(guān)費用或進(jìn)行補償的，顯然比那些不對其欠繳行為進(jìn)行實(shí)體糾正、冀圖通過(guò)相關(guān)承諾蒙混過(guò)關(guān)的擬上市公司更適合上市變成公眾公司，也更有利于保護公司員工的權益。
因此，筆者認為，IPO承諾不能成為擬上市公司的萬(wàn)能靈藥，監管部門(mén)應該對各類(lèi)IPO承諾進(jìn)行分類(lèi)梳理后形成統一的指導意見(jiàn)，對于那些不適合用承諾代替實(shí)際踐諾的涉及財物的問(wèn)題行為，譬如前面提到的欠繳員工社保和住房公積金行為，不得以承諾形式填補其合規性不足，而應該足額繳納或將相關(guān)財物進(jìn)行提存處理方可接受其IPO申請，否則應該對該擬上市公司一票否決，阻止其上市；而對于那些能夠全面履行相關(guān)歷史問(wèn)題補正義務(wù)或愿意履行，但因監管者的原因無(wú)法全面履行相關(guān)義務(wù)的擬上市申請者，則應該明確該問(wèn)題不構成該申請者的IPO發(fā)行障礙，允許其通過(guò)承諾形式進(jìn)行合規性填補。
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