全國人大常委會(huì )將于2012年完成對《勞動(dòng)合同法》的修改，并將其作為落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀(guān)、構建和諧勞動(dòng)關(guān)系和維護職工權益的重要措施，此舉應引起億萬(wàn)勞動(dòng)者的關(guān)注。根據全國人大2011年7月的執法檢查，目前企業(yè)貫徹《勞動(dòng)合同法》已成共識，守法意識明顯增強，規模以上企業(yè)勞動(dòng)合同簽約率達到97%。但部分勞動(dòng)密集型企業(yè)簽約數字偏低，集體合同的數量和質(zhì)量也有待提升，特別是勞務(wù)派遣泛濫，幾乎成為2008年金融危機以來(lái)企事業(yè)單位的主流用工模式，是當前影響勞動(dòng)關(guān)系和諧和職工就業(yè)穩定的一大難題。故此，此次修法的重點(diǎn)便是規范勞務(wù)派遣。
勞務(wù)派遣最大的特征就是將傳統的“雇用”、“使用”一體型的勞資兩方的雇用關(guān)系轉化為勞務(wù)派遣單位、用工單位和被派遣勞動(dòng)者之間的間接雇用的三方關(guān)系，使“雇用”、“使用”發(fā)生分離。上個(gè)世紀西方國家勞務(wù)派遣的流行主要是出于用工單位節省人工成本和對提供專(zhuān)業(yè)化服務(wù)的需要，但用工規模一直都不大。1990年代末，我國為了解決國有企業(yè)下崗職工再就業(yè)問(wèn)題和服務(wù)于大型國有企業(yè)的發(fā)展，勞務(wù)派遣開(kāi)始興起并在電信通訊、石油石化、銀行及電力等行業(yè)泛濫使用，以致《勞動(dòng)合同法》首次對其進(jìn)行法律規制。
《勞動(dòng)合同法》首先規范勞務(wù)派遣公司的設立，規定注冊資本不得少于50萬(wàn)元；規定勞務(wù)派遣公司和用工單位都要對被派遣勞動(dòng)者承擔勞動(dòng)法連帶責任；保護被派遣勞動(dòng)者同工同酬的權利，規定用工單位無(wú)同類(lèi)崗位勞動(dòng)者的，其勞動(dòng)報酬參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報酬確定；最后，限制勞務(wù)派遣的范圍，規定勞務(wù)派遣一般在臨時(shí)性、輔助性的或者替代性的工作崗位上實(shí)施。
上述法律規制的本意是規范當時(shí)已呈泛濫之勢的勞務(wù)派遣實(shí)踐。但事與愿違，2008年《勞動(dòng)合同法》的實(shí)施與企業(yè)對無(wú)固定期限合同的恐懼及突如其來(lái)的經(jīng)濟危機，使勞務(wù)派遣的發(fā)展勢頭不僅沒(méi)有被遏制，反而變本加厲，成為企業(yè)應對訂立無(wú)固定期限合同和延長(cháng)試用期的主要手段。進(jìn)一步而論，則是在經(jīng)濟危機及經(jīng)濟不確定發(fā)展時(shí)期企業(yè)降低人工成本和減少對職工勞動(dòng)法律義務(wù)的重要措施。由于新一波勞務(wù)派遣浪潮的來(lái)襲，且基本上派遣實(shí)踐是在企業(yè)主流用工崗位上實(shí)施的，使得2008年9月施行的《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》未能對臨時(shí)性、輔助性或替代性這“三性”崗位進(jìn)行界定，而任其泛濫發(fā)展。
故此，筆者在當時(shí)就斷言，勞務(wù)派遣已成為寄生在《勞動(dòng)合同法》身上的一顆“毒瘤”，是企業(yè)規避對員工勞動(dòng)關(guān)系法律義務(wù)的主要形式之一。
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勞務(wù)派遣導致勞動(dòng)關(guān)系極不穩定 |
金融危機以來(lái)，我國大型國有企事業(yè)、外資企業(yè)使用勞務(wù)派遣工普遍擴大，是企業(yè)增量用工的主要形式。據全總估計，全國勞務(wù)派遣工總量在3000萬(wàn)人左右。北京市在2008年勞務(wù)派遣工只有8萬(wàn)人，2011年末已激增到60萬(wàn)人。中國移動(dòng)60萬(wàn)員工中，勞務(wù)派遣工占到45萬(wàn)人。
據調查，大部分勞務(wù)派遣機構都與派遣工簽訂了勞動(dòng)合同，與用工單位簽訂了勞務(wù)協(xié)定，勞務(wù)派遣工的勞動(dòng)報酬均高于最低工資標準，且能按月支付，他們的社會(huì )保險繳費比例也很高。勞務(wù)派遣工主要分布在用工單位一線(xiàn)，例如銀行前臺服務(wù)員、通信外線(xiàn)服務(wù)工及營(yíng)業(yè)員、加油工、鑄造、機械加工等，以及后勤輔助性工作。大部分依法簽訂了兩年以上固定期限合同。
存在的主要問(wèn)題是：企業(yè)內部形成了直接雇用與派遣工的二元結構，派遣工沒(méi)有歸屬感，對前途失去信心，在勞動(dòng)力市場(chǎng)供需趨向均衡的今天，無(wú)論對企業(yè)可持續發(fā)展或維護職工權益均為不利；派遣勞動(dòng)者同工同酬權利及在福利、培訓、提升、加入工會(huì )等方面的權利也不同程度上遭遇歧視和侵害�？傮w上看，我國企事業(yè)單位使用勞務(wù)派遣的主要目的是降低人工成本和規避對職工的勞動(dòng)法律義務(wù)，導致這個(gè)領(lǐng)域問(wèn)題叢生，勞動(dòng)關(guān)系極不穩定。
根據已掌握的信息，此次修法將在以下幾個(gè)方面對勞務(wù)派遣進(jìn)行規范：
一是引入行政許可制，從嚴規范勞務(wù)派遣，對派遣機構的設立增加物質(zhì)條件。除大幅度提高50萬(wàn)元注冊資本金外，亦可能對從業(yè)人員的資格、人數、辦公條件作出規定，以保證派遣機構能夠獨立承擔法律責任，履行法律義務(wù)。
二是界定“三性”。取消易生歧義的“一般”用語(yǔ)，明確要求用工單位在非主營(yíng)業(yè)務(wù)(臨時(shí)性)工作崗位、存續時(shí)間不超過(guò)6個(gè)月的(輔助性)工作崗位，或者因原在崗勞動(dòng)者脫產(chǎn)學(xué)習、休假臨時(shí)不能上班需要他人頂替的(替代性)工作崗位使用勞務(wù)派遣用工。督促企業(yè)逐步減少已經(jīng)存在的超三性用工，禁止批準新的超三性用工。
三是加大處罰力度。如勞務(wù)派遣機構違反法律規定，情節嚴重的，將原來(lái)規定的以每人一千元以上五千元以下的標準處以罰款，提高到每人二千元以上一萬(wàn)元以下的新標準。
筆者認為，在當前經(jīng)濟增長(cháng)極不確定的環(huán)境下修法來(lái)規范勞務(wù)派遣，并非明智之舉。搞得不好，既會(huì )對就業(yè)產(chǎn)生不利影響，也可能傷及法律的嚴肅性。其實(shí)，通過(guò)全國總工會(huì )與國資委、中國企聯(lián)共同訂立一個(gè)全國性的集體合同的方式來(lái)規范勞務(wù)派遣，更勝于修法。它可以根據經(jīng)濟情勢的變化，處理好勞動(dòng)力市場(chǎng)的穩定性與靈活性之間的關(guān)系，使之兼顧企業(yè)可持續發(fā)展與職工權益保護。
對進(jìn)一步規范勞務(wù)派遣，筆者亦有如下建議：
第一，為鼓勵企業(yè)采取直接、長(cháng)期雇用方式，要求用工單位普遍建立勞務(wù)派遣工在適當條件下的“轉正”機制，促進(jìn)兩制并軌。
第二，實(shí)行勞務(wù)派遣單位用工情況報備制度和有關(guān)勞務(wù)派遣用工形式的統計制度，以監控其實(shí)施情況。
第三，政府勞動(dòng)行政部門(mén)可以通過(guò)正面列表(明確適用派遣勞動(dòng)者工作的范圍與種類(lèi))或負面列表(禁止使用的范圍與種類(lèi))的方式規定勞務(wù)派遣的實(shí)施范圍，也可以限制行業(yè)或企業(yè)使用的派遣勞動(dòng)者總數或占全體員工的比例。
第四，賦予用工單位的工會(huì )或職代會(huì )平等協(xié)商權，由用工單位內部當事人自行協(xié)商是否應有派遣的用工方式，及使用時(shí)的總數或比例等。