新三板有條件成為放松行政管制的范例
2012-05-24   作者:李季先(萬(wàn)商天勤律師事務(wù)所合伙人)  來(lái)源:上海證券報
 
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  針對投資者關(guān)注的“新三板”推出后如何保護投資者利益等問(wèn)題,中國證監會(huì )相關(guān)部門(mén)近日說(shuō),新三板制度設計引入了風(fēng)險控制機制:掛牌公司必須符合“新三板”規定的公司治理、信息披露等方面的要求,公司掛牌,需要聘請主辦券商做盡職調查并推薦;新三板將實(shí)行嚴格的投資者適當性管理,只允許法人機構、股權投資基金及風(fēng)險識別和承受能力較強的自然人進(jìn)入市場(chǎng)。
  這種制度設計的核心意圖,想來(lái)就是要通過(guò)引入風(fēng)險控制機制和投資者適當性管理制度,最大限度避免金融系統性風(fēng)險,尤其防止風(fēng)險向一般中小投資者擴散,進(jìn)而有效保護投資者。對于專(zhuān)業(yè)知識欠缺、風(fēng)險意識不足且一直飽受主板、創(chuàng )業(yè)板投資者保護制度短缺之苦的個(gè)人投資者來(lái)說(shuō),新三板這種重視風(fēng)險控制的頂層設計,無(wú)疑具有非常積極的意義,更有利于新三板在發(fā)展的初始制度設計上就以投資者保護為中心來(lái)配套立法。
  然而,“萬(wàn)事皆有法度”,新三板畢竟不同于主板、中小板和創(chuàng )業(yè)板,其在多層次市場(chǎng)上的法律位階以及重要程度,決定了不管是站在投資者保護的角度,還是站在引進(jìn)適合條件的投資者、活躍市場(chǎng)和發(fā)展完善多層次市場(chǎng)的角度,新三板都已不可能再繼續適用比較嚴苛的發(fā)審意義上的傳統“核準制”——在行政管制上向主板、中小板和創(chuàng )業(yè)板看齊的監管部門(mén)“行政核準風(fēng)控模式”。
  從近幾年的試點(diǎn)情況看,新三板公司定向增資僅17.17億元,數量極為有限,交易也不夠活躍。這其中固然有新三板“不公開(kāi)發(fā)行股票,不向社會(huì )公眾募集資金,以定向募集為主、注重協(xié)議轉讓”的板塊定位原因,但更重要的還是行政管制過(guò)多、市場(chǎng)機制沒(méi)有被完全理順致使掛牌率過(guò)低等因素造成的。相關(guān)統計數據顯示,僅北京中關(guān)村一地,就擁有高新技術(shù)企業(yè)2萬(wàn)家,剔除已上市的200家,掛牌率不到1%;如果將全國的國家級科技園都納入進(jìn)來(lái),掛牌率至少能提升至5%,新三板市場(chǎng)的市值則預計可達7000多億元。
  以筆者之見(jiàn),新三板完全有條件成為資本市場(chǎng)放松行政管制、減少行政審批市場(chǎng)化主導運作的典范。正如近期資本市場(chǎng)另一項制度創(chuàng )新——中小企業(yè)私募債不采用審批制而由發(fā)行人、中介機構和投資者之間通過(guò)契約來(lái)明確彼此的權利和義務(wù)一樣,作為一個(gè)融資方式以定向募集為主、不公開(kāi)發(fā)行股票、參與者少且主要仰賴(lài)協(xié)議轉讓的股份交易轉讓系統,擬掛牌新三板公司的行政審批,同樣顯得沒(méi)有那么必要。即使為了建設多層次資本市場(chǎng)、割斷新三板公司掛牌尋租利益鏈條和活躍市場(chǎng)的需要,似也以盡量采取更加市場(chǎng)化的備案或注冊?huà)炫品绞綖橐恕?BR>  國務(wù)院總理溫家寶在深入推進(jìn)行政審批制度改革工作電視電話(huà)會(huì )議和全國金融工作會(huì )議上先后提出,要進(jìn)一步清理、減少和調整行政審批事項,推進(jìn)政府職能轉變;進(jìn)一步弱化行政審批,強化資本約束、市場(chǎng)約束和誠信約束。目前新三板的備案制有“第三發(fā)審”之稱(chēng),已經(jīng)非常嚴苛,對于新三板的制度設計者來(lái)說(shuō),再對新三板施以更嚴格的行政管束,有可能扼殺新三板相關(guān)制度創(chuàng )新、固化市場(chǎng)交易、讓新三板市場(chǎng)在整個(gè)資本市場(chǎng)體系中繼續邊緣化。更何況,即使站在投資者保護的角度,有效市場(chǎng)對投資者的保護也比行政管束來(lái)得直接和有效。
  國外OTC市場(chǎng)發(fā)展經(jīng)驗和既有新三板實(shí)踐都表明,新三板市場(chǎng)是天生的“市場(chǎng)派”,因為“高風(fēng)險”與“高收益”同時(shí)存在,資本約束、市場(chǎng)約束和誠信約束遠比審批等嚴苛的行政管束措施有效,投資者的理性與監管部門(mén)的行政管束基本上呈此消彼長(cháng)的關(guān)系。因而,新三板市場(chǎng)與即將推出的中小企業(yè)私募債市場(chǎng)一樣,更容易通過(guò)市場(chǎng)化而不是“核準制”框架下的行政化取得成功。對于我國這樣一個(gè)新興+轉軌的市場(chǎng)而言,更加市場(chǎng)化而不是行政化的新三板,不僅可以成為主板、中小板、創(chuàng )業(yè)板市場(chǎng)由核準制走向注冊制的試驗田,而且因為其市場(chǎng)活躍、容易產(chǎn)生賺錢(qián)效應,無(wú)疑很值得期待。
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