獨立董事制度是現代上市公司治理制度的重要組成部分，它發(fā)源于上世紀30年代的美國，并于上世紀70年代在各國得到迅速發(fā)展。中國監管部門(mén)于2001年發(fā)布了《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見(jiàn)》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《指導意見(jiàn)》），要求所有上市公司建立獨立董事制度。經(jīng)過(guò)十余年來(lái)的運行，這一制度出現了一些不盡如人意的地方，暴露出了一些問(wèn)題，現在有必要進(jìn)行檢討和重新設計。
現行獨董制度的主要問(wèn)題有：第一，獨立董事稱(chēng)職程度遠遠不夠。A股市場(chǎng)上一人身兼數家上市公司獨立董事已經(jīng)成了一種現象。據統計，一人身兼5家公司董獨的就有57人。雖然這些獨董可能術(shù)有專(zhuān)攻，但除非是專(zhuān)職做獨立董事的，身兼多職無(wú)法肩負監督和協(xié)助上市公司董事會(huì )與管理層的重任。一人身兼數家上市公司的獨立董事職位，很難對各公司的經(jīng)營(yíng)決策做到細致調查和審核，并發(fā)布獨立的專(zhuān)業(yè)意見(jiàn)。目前，公司在年報披露的同時(shí)均會(huì )披露一份《獨立董事述職報告》，有人發(fā)現許多述職報告千人一面，似乎是“集體撰寫(xiě)”，看不出他們分別干了些什么事、各自起了些什么作用。這種現象讓人有理由懷疑獨董大多數已經(jīng)成為“花瓶”。
其次，獨立董事職位漸漸有淪為名利場(chǎng)的跡象。在獨董實(shí)務(wù)中，存在著(zhù)上市公司掌權人變化獨董就跟著(zhù)變化的現象，這種“一朝天子一朝臣”的現象說(shuō)明，獨立董事在很大程度上已成為一些上市公司酬謝關(guān)系人的籌碼。盡管有些上市公司的獨立董事年薪不高，但是也有很多公司的薪酬比較可觀(guān)，成為獨立董事可以得到名與利。一旦有利無(wú)責，道德風(fēng)險就是顯然的。獨立董事職位說(shuō)到底首先是責任，然后才是激勵和利益。獨立董事制度淪為名利場(chǎng)，是這個(gè)制度異化了的標志，令人悲哀。
因為大股東一般控制著(zhù)董事會(huì )和管理層，眾多的中小股東基本參與能力有限，所以才在公司治理制度中引入了獨立董事制度，以避免控股股東和大股東傷害中小股東的利益。專(zhuān)門(mén)保護中小股東，應當是獨立董事制度設立的本意，也是其存在價(jià)值的根本。但是，根據2001年的《指導意見(jiàn)》，獨立董事的產(chǎn)生基本上取決于大股東的意志。獨立董事是誰(shuí)提的名就說(shuō)誰(shuí)的話(huà)，拿誰(shuí)的錢(qián)就辦誰(shuí)的事，如此一來(lái)，代表小股東監督上市公司的作用完全不能實(shí)現。
由于所有權與經(jīng)營(yíng)權的分離，產(chǎn)生了股東大會(huì )、董事會(huì )及管理層，這是第一重的委托代理關(guān)系。而中小股東無(wú)力無(wú)法監督董事會(huì )和管理層，就委托獨立董事行使該權力，這是第二重的委托代理關(guān)系。所以，獨立董事制度要運作良好，必須解決好第二重的委托代理關(guān)系。
既然獨立董事職位存在的唯一目的是保護廣大的中小股東利益，那么獨立董事的提名、候選、表決、任命等都必須排除控股股東和大股東的影響，應排除公司管理層的影響。也就是說(shuō)，上市公司的獨立董事應當由中小股東提名，或者是與公司沒(méi)有任何利益關(guān)系的人毛遂自薦，然后由中小股東們集體投票任命。以這個(gè)標準來(lái)衡量，2001年公布的《指導意見(jiàn)》中的“上市公司董事會(huì )、監事會(huì )、單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1％以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經(jīng)股東大會(huì )選舉決定”這一條，恰恰與獨立董事制度精神相反。正確的規定應當是“禁止上市公司董事會(huì )、監事會(huì )、單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1％以上的股東提出和表決獨立董事候選人”，或者是“禁止控股股東、前十大股東提名和表決獨立董事候選人”�，F在網(wǎng)絡(luò )數字技術(shù)全面普及，完全可以讓上市公司在其網(wǎng)站上專(zhuān)門(mén)開(kāi)辟一個(gè)獨立董事頻道，讓中小股東提名獨董候選人，或者由與上市公司沒(méi)有關(guān)聯(lián)的人自我推薦，資料公開(kāi)供所有中小股東查詢(xún)，然后由中小股東投票產(chǎn)生最終人選。
如果獨立董事產(chǎn)生真的來(lái)自于中小股東，真的能起到起保護中小股東的作用，那么獨立董事享有名與利也就無(wú)可厚非，完全可以讓獨立董事拿著(zhù)有尊嚴的、可觀(guān)的高薪。只是這樣做需要三個(gè)條件，除了前述的提名和產(chǎn)生要出自于中小股東外，還必須滿(mǎn)足另兩個(gè)條件：一是盡職勤勉，能夠定期和不定期撰寫(xiě)真實(shí)細致的報告，對上市公司的經(jīng)營(yíng)產(chǎn)生有價(jià)值的指導，有詳細的履職和考勤工作記錄；二是一個(gè)人基本只服務(wù)于一家上市公司。
要解決獨立董事制度運行十余年暴露出來(lái)的問(wèn)題，根本之道是要還原獨立董事的本質(zhì)，讓其只負有保護中小股東的義務(wù)，要從制度安排上排除大股東及上市公司管理層對獨董產(chǎn)生過(guò)程的影響和干預，同時(shí)應該推動(dòng)獨董專(zhuān)職化。