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2013-01-07 作者:熊錦秋(資深經(jīng)濟研究工作者) 來(lái)源:上海證券報
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超日太陽(yáng)能董事長(cháng)倪開(kāi)祿股票質(zhì)押融資后離境又返回的新聞近日鬧得沸沸揚揚,引出的尖銳問(wèn)題是:為什么至今對大股東的股票質(zhì)押融資幾乎毫無(wú)約束? 《物權法》第223條規定,債務(wù)人或第三人有權處分的股權可以出質(zhì),也即要求出質(zhì)人對股權有處分權。由于限售期內的限售股沒(méi)有法律意義上的完整處分權,理應沒(méi)有資格用于質(zhì)押融資。按《擔保法》以及《最高人民法院關(guān)于適用<擔保法>若干問(wèn)題的解釋》,“以股份出質(zhì)的,適用《公司法》有關(guān)股份轉讓的規定”。這主要依據《公司法》第142條,“公司公開(kāi)發(fā)行股份前已發(fā)行的股份,自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓?zhuān)还径、監事、經(jīng)理任職期間每年轉讓的股份不得超過(guò)其所持有的本公司股份總數的25%,并且離職后半年內不得轉讓其所持有的本公司股份”,因此,公司上市不到一年,發(fā)起人等股東不得用其股份出質(zhì);公司董事、監事、經(jīng)理每年用于出質(zhì)的股份不得超過(guò)其所持公司股份的25%,并且在離職后半年內不得用其所持有的股份出質(zhì)。 綜上,對出質(zhì)股票的資格要求,《物權法》比《擔保法》嚴格,但即使按《擔保法》,公司上市不到一年,發(fā)起人等股東也不得用其股份出質(zhì)。而在實(shí)際操作中,發(fā)起人股東質(zhì)押股票卻在大打擦邊球。比如超日太陽(yáng)能2010年11月18日上市,
2011年3月29日,董事長(cháng)倪開(kāi)祿就開(kāi)始將其部分持股質(zhì)押融資。 股權出質(zhì)不以轉移占有為必須,但也需在中證登公司辦理質(zhì)押登記,以此作為生效要件和對抗要件?梢哉f(shuō),股票質(zhì)押的關(guān)鍵環(huán)節其實(shí)是質(zhì)押登記環(huán)節,目前大股東質(zhì)押股票處于無(wú)序狀態(tài),關(guān)鍵是股票質(zhì)押登記把關(guān)還不嚴。 本來(lái),中證登深圳公司在2010年之前一直適用的《深交所上市公司非流通股及限售流通股質(zhì)押登記須知》第四條第4項:“非流通股在公司上市一年之內不得用于質(zhì)押”,但同期中證登上海公司《股票質(zhì)押登記實(shí)施細則》并未明確禁止。中證登深圳公司2010年1月發(fā)布《中國結算深圳分公司證券質(zhì)押業(yè)務(wù)指南》正文及附件,均未禁止非流通股和限售股辦理質(zhì)押登記。也即中證登公司對兩個(gè)交易所非流通股和限售股質(zhì)押作出了統一規定。不過(guò),中證登深圳分公司《證券質(zhì)押業(yè)務(wù)指南》有個(gè)附件《證券質(zhì)押登記申請表》,在“申請人聲明”中有如此表述:“本次質(zhì)押的質(zhì)物為有限售條件證券的,本質(zhì)押雙方聲明已知曉質(zhì)物處于限售期間,并承諾因質(zhì)物如屬法律規定的不得轉讓情形導致質(zhì)押登記無(wú)效而產(chǎn)生的法律責任由本質(zhì)押雙方承擔,與中證登公司深圳分公司無(wú)關(guān)”,也就是說(shuō),深圳分公司對處于限售期的股票是否可以用來(lái)質(zhì)押融資,本身也持懷疑態(tài)度,只能出此下策:限售股和非流通股均可辦理質(zhì)押,但由此產(chǎn)生質(zhì)押無(wú)效的法律后果與己無(wú)關(guān)。 另外,對大股東質(zhì)押股票的其他約束也幾乎完全解除。比如,2010年之前一直適用的《深交所上市公司非流通股及限售流通股質(zhì)押登記須知》規定,持有上市公司5%以上的大股東將其所持有的股份出質(zhì)時(shí),需提交上市公司出具的公司董事會(huì )已獲知該事項的函件。后來(lái)中證登深圳分公司《證券質(zhì)押業(yè)務(wù)指南》連這個(gè)要求也免了,個(gè)人大股東股票質(zhì)押幾乎沒(méi)有什么前置約束,完全可在公司董事會(huì )和其他投資者不知情的情況下,自己做主質(zhì)押股票。 《物權法》第209條規定,“法律、行政法規禁止轉讓的動(dòng)產(chǎn)不得出質(zhì)”,有人認為限售股屬于“限制轉讓”并非“禁止轉讓”,應可質(zhì)押。筆者認為這純屬狡辯,股票限售期“限制轉讓”就是“禁止轉讓”。不管是《物權法》第223條還是第209條,實(shí)質(zhì)精神都不允許以限售股作抵押。如果大股東質(zhì)押融資不加限制約束,大股東就可創(chuàng )造出將限售股提前變相套現方法,為此需要盡快出臺規范彌補制度漏洞。
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