江平等五名法學(xué)家上書(shū)為薛榮年等因萬(wàn)福生科造假案遭到證監會(huì )處罰的前平安證券有關(guān)保薦責任人求情，從一個(gè)側面揭示了證券法適時(shí)修法的必要性和迫切性。
不錯，正像造假的萬(wàn)福生科在通過(guò)發(fā)審委審核時(shí)所遞交的申報文件一樣，作為平安證券保薦業(yè)務(wù)主要負責人的薛榮年等三人從保薦業(yè)務(wù)角度也都對該項目履行了完整的內控流程，以致一切公開(kāi)信息披露文件看起來(lái)似都無(wú)懈可擊�？蛇@只能說(shuō)明萬(wàn)福生科涉案人員尤其是作為保薦業(yè)務(wù)負責人的薛榮年等人應對以形式主義邏輯為其主要特征之行政審核制的對號入座技術(shù)的精通，并不能說(shuō)明他們無(wú)辜。畢竟，當他們以明確無(wú)誤的肯定性意見(jiàn)為萬(wàn)福生科提供保薦意見(jiàn)書(shū)時(shí)，其所保薦上市的公司是個(gè)撒了彌天大謊的假貨。如果一切對欺詐發(fā)行造假上市對象的“薦而不�！倍寄苋绱诉@般地定義為“已經(jīng)基本勤勉盡責”，那貪腐瀆職豈不也可說(shuō)成盡忠職守了嗎？
五名法學(xué)家在論證意見(jiàn)書(shū)中表示，過(guò)度處罰可能打擊證券從業(yè)人員熱情，進(jìn)而損害證券市場(chǎng)的正常運行，不利于證券市場(chǎng)的健康發(fā)展。對這種說(shuō)法，不僅筆者不敢認同，并且相信大多數證券市場(chǎng)人士尤其深受造假之害的投資者也都不能認同。在當前市場(chǎng)環(huán)境下，只有嚴厲處罰以造假圈錢(qián)為能事的損害資本市場(chǎng)運行的不軌行為，才能有效地起到震懾犯罪維護正義保護投資者的作用，證券市場(chǎng)也才能真正在“三公”的基礎上正常健康運行下去。無(wú)法想象，若保薦等中介無(wú)須為其助紂為虐的行為承擔責任，這個(gè)市場(chǎng)的造假欺詐會(huì )猖獗到什么程度？
不妨看看近在咫尺的香港特區對洪良國際案件的處理。洪良國際于2009年12月24日在香港主板上市。因香港證監會(huì )指控其在招股說(shuō)明書(shū)中存在重大的虛假或誤導性數據，投資者可能基于這些數據而認購股份，在掛牌3個(gè)月之后被停牌。香港證監會(huì )申請香港高等法院要求洪良國際將上市集資所得近10億元歸還給投資者。這一申請一度曾被否決。然而，香港證監會(huì )并不認同，申請上訴。經(jīng)過(guò)兩年多的努力，香港證監會(huì )終于讓股民“吃了我的給我吐出來(lái)”的愿望變成現實(shí)。2012年6月20日，香港高等法院判決，飭令洪良向之前在首次公開(kāi)招股中認購洪良股份或在二手市場(chǎng)買(mǎi)入洪良股份的投資者提出回購建議。洪良國際共付出10.3億港元，為兩年多前不負責任的行為“贖罪”。完成回購后，洪良國際從香港交易所退市。而圈錢(qián)4.2億元的萬(wàn)福生科僅僅只是被責令改正違法行為，給予警告，并處以30萬(wàn)元罰款，還并不觸及退市。
無(wú)可否認，誠如江平等所指出的那樣，對萬(wàn)福生科案的處罰存在嚴重的權責不對稱(chēng)，對保薦機構和相關(guān)責任人的處罰力度在某種程度上甚至超過(guò)了同類(lèi)案件中的發(fā)行主體。但這并不說(shuō)明“處罰過(guò)度”，恰恰反映了法不到位。由于證券法對被發(fā)現造假但已上市的企業(yè)不僅并未像已發(fā)行未上市的那樣規定取消其上市資格，而且也沒(méi)有提出退還其所募集資金的要求，證監會(huì )目前還只能在現行法律所規定的處罰框架范圍內做出相應的處罰。這同根據法律明文規定對保薦機構及相關(guān)責任人的從嚴懲處形成了極大的反差。
值得注意的是，作為洪良國際在港交所上市的唯一賬簿管理人、牽頭經(jīng)辦人及保薦人的兆豐資本，因未履行保薦人的職責，被香港證監會(huì )撤銷(xiāo)牌照、禁止再為機構融資提供意見(jiàn)，并處罰款4200萬(wàn)港元。而作為萬(wàn)福生科的保薦人，平安證券雖被沒(méi)收和罰款總額達7650萬(wàn)元，但也僅沒(méi)一罰二，并未達到證券法規定處罰極限的沒(méi)一罰五。此外，平安證券僅被暫停3個(gè)月的保薦業(yè)務(wù)資格，足見(jiàn)中國證監會(huì )算得上夠溫情的了。這同樣也反映了法不到位條件下行政監管削足適履的無(wú)奈。
處理萬(wàn)福生科造假案中遭遇的難題，凸顯出了修法的緊迫性。證券法當然也需要與時(shí)俱進(jìn)，否則，法制化保障市場(chǎng)化就將成為一句空話(huà)。