依據《關(guān)于在借殼上市審核中嚴格執行首次公開(kāi)發(fā)行股票上市標準的通知》，借殼上市條件與IPO標準等同，上市門(mén)檻以及審核標準等同。但上有政策，下有對策，既然提高了借殼上市的審核標準，那些寄希望于借殼的公司也有“創(chuàng )新”招數，各類(lèi)規避借殼奇觀(guān)開(kāi)始隱現。按《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》，借殼上市，是指自控制權發(fā)生變更之日起，上市公司向收購人購買(mǎi)的資產(chǎn)總額占公司控制權發(fā)生變更的前一個(gè)會(huì )計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會(huì )計報告期末資產(chǎn)總額的比例達到100%以上的交易行為;當然，上市公司在12個(gè)月內連續購買(mǎi)同一或相關(guān)資產(chǎn)的，以其累計數計算。隨著(zhù)對借殼上市審核的趨嚴，一些市場(chǎng)主體便圖謀通過(guò)巧妙安排，避免構成借殼上市、從而規避相對嚴格的審核標準。
比如，順榮股份11月30日發(fā)布《發(fā)行股份及支付現金購買(mǎi)資產(chǎn)并募集配套資金暨關(guān)聯(lián)交易報告書(shū)》公告，稱(chēng)擬向李衛偉、曾開(kāi)天發(fā)行股份及支付現金收購“三七玩”60%股權，交易完成后，順榮股份大股東吳氏家族持股比例將從56.04%下降至剛剛合規的30.86%，而李、曾兩人將分別持有上市公司22%和20%的股權。順榮股份稱(chēng)，李、曾兩人不是一致行動(dòng)關(guān)系，由此，本次交易不構成借殼上市。但是，李、曾兩人合計持股數量將超過(guò)順榮股份原來(lái)的大股東已是不爭的事實(shí)。順榮股份原有主業(yè)與此次購買(mǎi)的游戲資產(chǎn)也并無(wú)關(guān)聯(lián)，且“三七玩”還有40%股權未進(jìn)入上市公司、將來(lái)仍有可能繼續注入，就算不將此次交易認定為借殼上市，但兩者又能有多少區別?
這樣的監管漏洞必須盡快堵上。
這個(gè)事例說(shuō)明，《重大資產(chǎn)重組管理辦法》所規定的“借殼上市”交易行為，定義太窄、范疇太小，場(chǎng)外企業(yè)還有其他緩步或變相“借殼上市”的方式。顯然，僅僅控制《重大資產(chǎn)重組管理辦法》所規定的“借殼上市”，會(huì )讓其他大量的迂回借殼上市行為鉆了制度漏洞。為了從更廣的范圍規制企業(yè)借殼上市行為或重大資產(chǎn)重組行為，可借鑒香港聯(lián)交所對反收購行動(dòng)的規制辦法�！断愀勐�(lián)交所證券上市規則》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《上市規則》)14.06(6)條對反收購行動(dòng)的定義是，上市發(fā)行人某項資產(chǎn)收購或某連串資產(chǎn)收購，該等交易或安排具有達到把擬收購的資產(chǎn)上市的意圖，同時(shí)亦構成規避《上市規則》第八章所載有關(guān)新申請人規定的一種方法。(其中指明了“反收購行動(dòng)”兩種常見(jiàn)情況，在進(jìn)行“非常重大的收購事項”的同時(shí)發(fā)生或導致上市公司控制權轉移、在上市公司控制權轉移24個(gè)月內取得控制權人進(jìn)行“非常重大的收購事項”。)
至于聯(lián)交所判斷“是否構成規避”，主要考慮這么幾點(diǎn)，包括“目標公司是否能夠滿(mǎn)足上市要求的利潤條件;目標公司是否適合上市;該交易是否會(huì )使上市公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)完全改變，或者目標公司是否將構成上市公司業(yè)務(wù)的主要部分”等，被收購的目標公司利潤等不符合上市條件、上市公司收購后主業(yè)改變等等，都可能屬于規避新上市規則，從而構成反收購行動(dòng);至于非常重大收購是否導致控股權轉變，這并非考慮因素，也即交易是否導致控制權改變，并非構成反收購行動(dòng)的必要條件。
香港聯(lián)交所對反收購行動(dòng)的監管和規制非常嚴格，擬進(jìn)行反收購行動(dòng)的上市發(fā)行人，當作新上市申請人處理，被收購的資產(chǎn)須符合《上市規則》第八章規定的盈利等上市條件;擬進(jìn)行反收購行動(dòng)的上市發(fā)行人，須遵守《上市規則》第九章所列載有關(guān)新上市申請的程序及規定，這包括發(fā)出上市文件及繳付不予退還的首次上市費等，這等于將反收購行動(dòng)徹底納入IPO通道。
A股市場(chǎng)的重大資產(chǎn)重組，大致相當于香港聯(lián)交所規定的“非常重大收購事項”，僅僅規范《重大資產(chǎn)重組管理辦法》中規定的“借殼上市”還不夠，還需借鑒香港聯(lián)交所規定，出臺A股市場(chǎng)的“反收購行動(dòng)”定義，從而將諸多“意圖把擬收購的資產(chǎn)上市、同時(shí)規避當作新申請人上市的重大資產(chǎn)重組”，統統納入IPO通道予以規范。