證監會(huì )新聞發(fā)言人鄧舸近日在回答有關(guān)退市制度的記者提問(wèn)時(shí)表示，要“推動(dòng)存在退市可能或需要的公司在法律、規則框架內主動(dòng)退市，健全完善交易所市場(chǎng)與場(chǎng)外市場(chǎng)對接機制，疏通退市公司轉板掛牌交易和重新上市渠道”。企業(yè)為上市擠得頭破血流，ST類(lèi)績(jì)差公司為保殼各顯神通，要讓上市公司主動(dòng)退市顯然不是件容易的事情。
此前，為了能夠在市場(chǎng)中繼續“混”下去，存在退市風(fēng)險的公司使盡渾身解數，借殼上市即為手段之一。但是，隨著(zhù)證監會(huì )發(fā)布《關(guān)于在借殼上市審核中嚴格執行首次公開(kāi)發(fā)行股票上市標準的通知》(下稱(chēng)《通知》)，借殼上市標準與IPO等同、不得在創(chuàng )業(yè)板借殼上市等規定的實(shí)施，以及IPO新政中注冊制雛形露出端倪，這一系列舉措預示著(zhù)借殼上市門(mén)檻大幅提高，也意味著(zhù)今后殼資源價(jià)值嚴重打折。即使如此，為了規避退市風(fēng)險，或為了完成借殼，上市公司可能通過(guò)“曲線(xiàn)”的方式來(lái)完成借殼上市的操作。
事實(shí)上，自2011年9月《關(guān)于修改上市公司重大資產(chǎn)重組與配套融資相關(guān)規定的決定》開(kāi)始實(shí)施以來(lái)，借殼上市標準與IPO趨同背景下，上市公司、中介機構等發(fā)揮其“創(chuàng )新”精神，本為借殼上市的資產(chǎn)重組行為，最終通過(guò)方案設計“巧妙”地規避。不僅沒(méi)有違規，相關(guān)企業(yè)借殼也得以實(shí)現。皆大歡喜之下，市場(chǎng)游戲規則遭到踐踏，也凸顯制度建設方面存在漏洞。
12月6日，*ST黃海公告稱(chēng)，其重大資產(chǎn)重組購買(mǎi)資產(chǎn)完成過(guò)戶(hù)手續。雖然上市公司聲稱(chēng)兩次購買(mǎi)資產(chǎn)系兩個(gè)獨立事項。但*ST黃海在控制權變更后，首先以現金收購部分擬注資產(chǎn)，且賬面總值控制在不構成重大資產(chǎn)重組線(xiàn)下，然后發(fā)行股份購買(mǎi)資產(chǎn)。盡管第一次購買(mǎi)的資產(chǎn)在此后重組中置出，但第二次購買(mǎi)資產(chǎn)前其“資產(chǎn)總額”已明顯“被放大”，即使第二次購買(mǎi)的資產(chǎn)總額超過(guò)第一次購買(mǎi)資產(chǎn)前的“資產(chǎn)總額”，但只要不超過(guò)第一次購買(mǎi)資產(chǎn)后的“資產(chǎn)總額”，其仍然不觸及借殼上市紅線(xiàn)，其資產(chǎn)重組行為也無(wú)須與IPO趨同。如此精心安排下，其借殼上市被化于“無(wú)形”。
一些本不符合上市條件的企業(yè)，為了達到目的，利用借殼上市規則漏洞頻頻得手。為了保證《通知》的順利實(shí)施，也為了防范上市公司利用漏洞牟利，對于市場(chǎng)頻現的“曲線(xiàn)”借殼現象，監管部門(mén)有必要保持高度警惕。筆者以為，應對《上市公司資產(chǎn)重組管理辦法》進(jìn)行相應修改。
其一，禁止上市公司對同一資產(chǎn)實(shí)施兩次或以上的購買(mǎi)行為。上市公司向收購人購買(mǎi)的資產(chǎn)總額達到其報告期末資產(chǎn)總額比例100%以上的即構成借殼上市，為了低于100%的比例，同一資產(chǎn)有可能被兩次甚至是多次“裝入”上市公司，以完成借殼，此種行為必須禁止。
其二，實(shí)施重大資產(chǎn)重組時(shí)禁止配套融資行為。一些上市公司為了避免陷入借殼上市的“陷阱”，常常先定增再融資，然后利用募資購買(mǎi)原本占上市公司比重100%以上的標的資產(chǎn)，以此規避借殼上市。
其三，無(wú)論上市公司發(fā)生多少次資產(chǎn)重組行為，標的資產(chǎn)所有人持股累計比例不得超過(guò)控股股東持股比例。此外，像上述*ST黃海這樣通過(guò)多次操作最終實(shí)現借殼的資產(chǎn)重組也應該禁止。