去年11月底，證監會(huì )在《關(guān)于在借殼上市審核中嚴格執行首次公開(kāi)發(fā)行股票上市標準的通知》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《通知》)中明文規定“不得在創(chuàng )業(yè)板借殼上市”，但目前創(chuàng )業(yè)板公司有通過(guò)“創(chuàng )新”來(lái)規避借殼禁令的苗頭，值得警惕。筆者認為，創(chuàng )業(yè)板應牢記創(chuàng )新使命，嚴格禁止變相借殼上市，并盡快完善創(chuàng )業(yè)板退市制度。
比如面臨暫停上市危機的創(chuàng )業(yè)板某公司，從3月3日開(kāi)始停牌并籌劃重大事項，按照計劃，本次重大事項暫不涉及資產(chǎn)重組，交易對手方擬實(shí)現該公司的實(shí)際控制。但這或許只是第一步，實(shí)際控制人變更后，就可再進(jìn)行資產(chǎn)注入，最終實(shí)現與借殼相同的效果。當然，現實(shí)中該交易由于轉讓價(jià)格未能達成一致而流產(chǎn)。不過(guò)，目前已經(jīng)有29家創(chuàng )業(yè)板公司完成了大股東的易主，下一步資產(chǎn)重組、資產(chǎn)注入等操作或將隨之而來(lái)，這些公司會(huì )不會(huì )通過(guò)變通的手法，最終達到借殼上市的目的，必須予以高度關(guān)注。
《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第12條對借殼上市有定義，“自控制權發(fā)生變更之日起，上市公司向收購人購買(mǎi)的資產(chǎn)總額(在12個(gè)月內連續對同一或者相關(guān)資產(chǎn)進(jìn)行購買(mǎi)的以其累計數計算)，占上市公司控制權發(fā)生變更的前一個(gè)會(huì )計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會(huì )計報告期末資產(chǎn)總額的比例達到100%以上的”。在允許借殼上市的主板，之前流行的一個(gè)借殼上市做法，是上市公司向某位資產(chǎn)持有人發(fā)行股份收購其資產(chǎn)，由此該資產(chǎn)持有人持有上市公司股份數量最多，并成為上市公司新的實(shí)際控制人。
但要規避借殼上市，上述做法顯然不行，為此創(chuàng )業(yè)板公司想出的一個(gè)“創(chuàng )新”辦法，就是把一個(gè)完整的借殼計劃拆分成幾個(gè)獨立的交易去做，第一個(gè)交易先完成實(shí)際控制人變更，控制人變更之后，什么時(shí)候注入控制人的資產(chǎn)顯然就可以由其自主決定了。隨后，只要在上市公司控制權變更后的12個(gè)月內，收購資產(chǎn)控制在原來(lái)資產(chǎn)總額的100%以?xún)�，就不�?huì )達到借殼上市的鑒定標準，然后通過(guò)三步走、四步走等策略，資產(chǎn)慢慢注入，從而最終實(shí)現規避創(chuàng )業(yè)板禁止借殼上市禁令，達到借殼上市的最終目的。
證監會(huì )之所以禁止創(chuàng )業(yè)板借殼上市，一個(gè)考量就是借殼上市與創(chuàng )業(yè)板監管政策相悖，創(chuàng )業(yè)板啟動(dòng)伊始，就一直向市場(chǎng)傳遞創(chuàng )業(yè)板不支持借殼上市的理念。當然這也與創(chuàng )業(yè)板肩負的使命有關(guān)，當初推出創(chuàng )業(yè)板的主要目的，就是為了推動(dòng)自主創(chuàng )新型國家戰略的有效落實(shí)，推動(dòng)經(jīng)濟發(fā)展方式轉型和產(chǎn)業(yè)結構升級，加快科技成果向現實(shí)生產(chǎn)力轉化，概言之，創(chuàng )業(yè)板的使命就是創(chuàng )新，借殼上市與創(chuàng )建創(chuàng )業(yè)板的宗旨嚴重不符。
由于目前對借殼上市的定義不大嚴格，使得創(chuàng )業(yè)板有可能出現繞開(kāi)《通知》等禁令而借殼上市的現象。若如此“創(chuàng )新”得以實(shí)現并普遍復制，那么創(chuàng )業(yè)板就可能成為賣(mài)殼板，實(shí)際控制人即使經(jīng)營(yíng)一塌糊涂也可賣(mài)殼致富，這絕對是不應該允許的。創(chuàng )業(yè)板應該是業(yè)務(wù)技術(shù)創(chuàng )新板、而非借殼手法創(chuàng )新板。為此建議：
首先，要進(jìn)一步嚴格借殼上市定義�？梢幎ㄉ鲜泄咀钥刂茩喟l(fā)生變更之日起，上市公司向收購人收購的總資產(chǎn)達到原來(lái)上市公司總資產(chǎn)100%以上、收購的凈資產(chǎn)達到原來(lái)上市公司凈資產(chǎn)100%以上、收購資產(chǎn)年凈利潤達到原來(lái)上市公司年凈利潤100%以上等情況即構成借殼上市。上市公司在三年內連續對同一或者相關(guān)資產(chǎn)進(jìn)行購買(mǎi)的，以其累計數計算。
其次，要進(jìn)一步嚴格創(chuàng )業(yè)板退市制度。當初有關(guān)方面提出創(chuàng )業(yè)板要建立直接退市、快速退市制度，也是意圖以退市壓力激發(fā)創(chuàng )業(yè)板公司的創(chuàng )新動(dòng)力。目前創(chuàng )業(yè)板退市制度也確實(shí)比主板要嚴格一些，比如創(chuàng )業(yè)板公司退市沒(méi)有退市風(fēng)險警示階段，另外主板公司兩年連續為負暫停上市、創(chuàng )業(yè)板公司一年凈資產(chǎn)為負即暫停上市等，但總體來(lái)說(shuō)創(chuàng )業(yè)板退市門(mén)檻仍然過(guò)高，創(chuàng )業(yè)板自推出到目前已有四年時(shí)間，還沒(méi)有一家上市公司退市，甚至連萬(wàn)福生科這類(lèi)飽受爭議的上市公司，至今也還混在市場(chǎng)，這不得不讓人懷疑創(chuàng )業(yè)板退市制度的效力以及退市制度的誠意。為此，創(chuàng )業(yè)板建立真正的直接退市、快速退市機制是當務(wù)之急。
如果嚴格監管，那么創(chuàng )業(yè)板三年內實(shí)現實(shí)質(zhì)借殼上市基本不可能，因此，業(yè)績(jì)低劣的公司除了通過(guò)創(chuàng )新等努力改善經(jīng)營(yíng)，否則就可能觸碰嚴格的退市紅線(xiàn)而被掃地出門(mén)。這樣的汰劣機制才有利于推動(dòng)創(chuàng )業(yè)板完成其肩負的創(chuàng )新使命。