美國哥倫比亞特區聯(lián)邦巡回上訴法院日前裁定，奧巴馬政府阻止三一集團關(guān)聯(lián)企業(yè)羅爾斯公司在美收購一案違反了美國憲法規定的程序正義條款，受到媒體普遍關(guān)注。這一里程碑式的裁決為赴美投資的中國企業(yè)利用法律武器維護自身正當權益樹(shù)立了良好范例，但專(zhuān)家認為，裁決本身并不能改變羅爾斯公司并購遭遇否決的結果，也不大可能令美國外資安全審查程序作出實(shí)質(zhì)性改變。
　　中國企業(yè)赴美投資仍需加強對美國外資安全審查相關(guān)規則的學(xué)習和理解，選擇投資對象時(shí)盡量避免敏感行業(yè)和靠近軍事地區，以減少不必要的損失。成立于1975年的外國在美投資委員會(huì )(CFIUS)是美國聯(lián)邦政府負責對外資并購進(jìn)行國家安全審查的跨部門(mén)機構，也是羅爾斯公司訴訟案的被告，經(jīng)過(guò)多年發(fā)展已成為限制外資投資美國敏感行業(yè)和保障美國國家安全的最重要關(guān)卡，不少中國企業(yè)對于這一重要機制的運作方式仍然缺乏了解。
　　外國在美投資委員會(huì )的重要性可從其人員組成窺見(jiàn)一斑，幾乎囊括了美國經(jīng)濟和安全要害部門(mén)的全部高官。據美國財政部官方網(wǎng)站介紹，外國在美投資委員會(huì )由美國財政部長(cháng)任主席，常設成員包括司法部長(cháng)、國土安全部長(cháng)、商務(wù)部長(cháng)、國防部長(cháng)、國務(wù)卿、能源部長(cháng)、貿易代表和白宮科技政策辦公室主任。
　　有關(guān)外國在美投資委員會(huì )職權的最新法律是美國2007年頒布的《外國投資和國家安全法》。根據該項法律，外國在美投資委員會(huì )可對任何外國公司擁有或控制美國實(shí)體的交易進(jìn)行安全審查，審查范圍包括交易對國家經(jīng)濟安全、國土安全、關(guān)鍵性基礎設施、關(guān)鍵技術(shù)、重大能源資產(chǎn)、反恐怖主義等多方面的潛在影響。不過(guò)，該項法律并未就“國家安全”給出清晰的定義，外國在美投資委員會(huì )的每個(gè)成員都可按照其所在政府機構的特定法律職權來(lái)理解和詮釋“國家安全”概念，從而使得該委員會(huì )具有較大的自由裁量權。
　　外國在美投資委員會(huì )的安全審查程序大致可分為四個(gè)階段：申報、初審、調查和總統決定。審查可由交易中的任何一方自愿主動(dòng)申報，也可由該委員會(huì )自行啟動(dòng)。在實(shí)踐中，外國在美投資委員會(huì )鼓勵敏感交易的參與者主動(dòng)申請審查，而且最好在正式申請前先與該委員會(huì )溝通，這樣申請企業(yè)有更多時(shí)間與該委員會(huì )打交道和識別潛在風(fēng)險。
　　外國在美投資委員會(huì )在收到申報后30天內對交易進(jìn)行初步審查，如果該委員會(huì )認為交易可能對國家安全構成威脅，或需要調查了解更多信息，則進(jìn)入為期45天的調查階段。調查結束后該委員會(huì )可視情況向總統提交調查報告和政策建議，總統需在15天內作出是否阻止交易的最終決定�？偨y有權要求暫停、禁止并購交易或修改并購協(xié)議內容，并不受司法管轄，這意味著(zhù)法院并不能推翻總統的決定。
　　大部分并購交易的安全審查在初審階段就已完成，真正需要總統作出最終決定的非常少。根據外國在美投資委員會(huì )去年底向美國國會(huì )提交的年度報告，2012年該委員會(huì )審查的交易數量為114宗，其中作為收購方的中國企業(yè)以23宗首次登上榜首，超過(guò)一貫在審查名單上名列榜首的英國企業(yè)(17宗)。在這114宗交易中，只有45宗進(jìn)入調查階段，進(jìn)入調查階段后企業(yè)主動(dòng)撤銷(xiāo)交易的有20宗，最后需要總統作出最終決定的只有一宗，這就是奧巴馬禁止羅爾斯收購美國一軍事基地附近的風(fēng)電項目。
　　據美國媒體透露，羅爾斯公司并購被奧巴馬政府否決包括兩大因素，一是收購項目選址靠近美方敏感的軍事基地，二是收購完成前未主動(dòng)向CFIUS申報。筆者曾當面向美國財政部負責國際市場(chǎng)和發(fā)展的助理部長(cháng)瑪麗薩·拉戈對此進(jìn)行求證，并追問(wèn)外國投資選址是否應避免靠近美國軍事基地，拉戈并未正面回答。
　　為外資安全審查提供專(zhuān)業(yè)咨詢(xún)服務(wù)的美國科溫頓-伯林律師事務(wù)所合伙人馬克·普洛特金認為，上述兩大因素導致羅爾斯并購案較為特殊，美國法院的最新裁定體現出提升CFIUS審查透明程度和保護投資者的重要性，但并不代表會(huì )限制總統裁定的權力或改變CFIUS審查程序，即便重新給予羅爾斯公司程序正義也不會(huì )改變阻止交易的裁定結果。
　　鑒于美國政府為維護自身利益不大會(huì )對CFIUS機制進(jìn)行大幅修改，專(zhuān)家建議，中國企業(yè)赴美收購應提前做好準備期的調研工作，聘請合適的當地顧問(wèn)，選擇好的投資時(shí)機和正確的行業(yè)，熟悉美國的投資審查程序和規則。近年來(lái)，中國電信企業(yè)進(jìn)駐美國市場(chǎng)屢屢受阻的原因之一就是美國將電信基礎設施視為敏感行業(yè)，對外資投資進(jìn)行嚴格限制。