針對基金投資創(chuàng )業(yè)板，近日基金業(yè)協(xié)會(huì )發(fā)出倡議書(shū)，呼吁公募基金積極履責、勇于擔當，倍加珍惜投資人對于公募基金行業(yè)的信賴(lài)，堅定維護投資人利益，不得從事內幕交易或利用未公開(kāi)信息交易活動(dòng)，不得單獨或者合謀操縱證券市場(chǎng)。筆者認為，這是促進(jìn)市場(chǎng)健康發(fā)展的一個(gè)積極行動(dòng)，但有關(guān)各方更應從制度環(huán)境下反思如何治理基金“團炒”行為。
創(chuàng )業(yè)板漲勢兇猛，公募基金群體參與是最主要的推動(dòng)力量之一，其收益也非�？捎^(guān)，公募基金也因此受到投資者的追捧，最近兩個(gè)月來(lái)，每周新增基金開(kāi)戶(hù)數始終在百萬(wàn)人左右�；鸬摹皥F炒”行為雖然可能涉及操縱，但以現有法律卻難以追究責任，一家基金公司管理的基金持股達某家上市公司總股份的5%以上甚至接近10%的紅線(xiàn)，已經(jīng)構成明顯的持股優(yōu)勢，再加上各家基金公司組團進(jìn)入，這樣高度集中和統一的持股行為為市場(chǎng)操縱提供了可能(并非所有“團炒”都構成市場(chǎng)操縱)，但要認定為市場(chǎng)操縱還缺乏有效的追蹤認定辦法，在這種情況下，“團炒”雖然弊端和風(fēng)險顯而易見(jiàn)，但缺乏有效的外部監管約束。
從內部管理機制上看，“團炒”行為也缺乏約束力�；鸸芾砣耸艿降膬炔考s束，主要來(lái)自獨立董事、基金份額持有人大會(huì )及其日常機構、基金督察長(cháng)等。獨立董事由大股東主導，多為花瓶，獨立性難以保證�；鸱蓊~持有人大會(huì )的約束也遠不到位，2013年開(kāi)始實(shí)行的《基金法》第四十九條規定，基金份額持有人大會(huì )可以設立日常機構，行使“召集基金份額持有人大會(huì );提請更換基金管理人、基金托管人;監督基金管理人的投資運作、基金托管人的托管活動(dòng)”等職權，日常機構對基金管理人有監督權，而且由于這個(gè)日常機構由基民“民選”產(chǎn)生，因此，從表面上看，日常機構監督作用是比較大的，但實(shí)際中并非如此。
公司董事會(huì )是由股東大會(huì )選舉產(chǎn)生、在股東大會(huì )閉會(huì )期間行使股東大會(huì )職權的常設機構，基金份額持有人大會(huì )日常機構的職能定位或與公司董事會(huì )差不多，理應成為基金的權力核心。但是，《基金法》只規定這個(gè)日常機構“可以”設立，而不是“必須”設立。在實(shí)踐中，筆者還真沒(méi)有發(fā)現有哪幾家基金公司設立了基金份額持有人大會(huì )日常機構，基金管理人誰(shuí)愿意讓這個(gè)日常機構成立，讓自己身邊來(lái)個(gè)監督者，限制自己的自由呢?
基金督察長(cháng)對基金管理人的約束作用也難以有效發(fā)揮�！蹲C券投資基金管理公司督察長(cháng)管理規定》第七條規定督察長(cháng)履行職責，應重點(diǎn)關(guān)注“基金是否存在內幕交易、操縱市場(chǎng)等違法行為以及不正當關(guān)聯(lián)交易、利益輸送和不公平對待不同投資人的行為”等事項;第十五條規定督察長(cháng)如發(fā)現問(wèn)題應告知總經(jīng)理，公司總經(jīng)理對存在問(wèn)題不整改或者整改未達到要求的，督察長(cháng)應當向證監會(huì )及相關(guān)派出機構報告。只是第二十六條規定，督察長(cháng)由總經(jīng)理提名、董事會(huì )聘任，這樣督察長(cháng)這一職位同樣可能缺乏獨立性，其監督作用也很難發(fā)揮出來(lái)。
對基金“團炒”創(chuàng )業(yè)板，僅靠基金業(yè)協(xié)會(huì )發(fā)出倡議書(shū)是遠遠不夠的，這些或許沒(méi)有多少現實(shí)約束力，就比如近幾日創(chuàng )業(yè)板不再瘋炒、消停了許多，但誰(shuí)敢肯定創(chuàng )業(yè)板爆炒之風(fēng)就此銷(xiāo)聲匿跡�；鸩弧皥F炒”創(chuàng )業(yè)板、也可以“團炒”中小板或者其他股票板塊，換湯不換藥，總歸基金管理人就是在法律灰色地帶任性抱團爆炒，你奈它何?為此，還是要考慮從根上解決問(wèn)題。
首先，完善涉嫌操縱行為的認定辦法。在目前《證券市場(chǎng)操縱行為認定指引》的基礎上，結合公募基金和私募基金等扎堆投資等特點(diǎn)，進(jìn)一步細化基金“團炒”操縱行為的認定辦法，同時(shí)要增強監管部門(mén)獲取基金抱團操縱線(xiàn)索的能力，對其中的市場(chǎng)操縱要嚴懲不貸。
其次，修改《基金法》第四十九條規定。強制規定基金份額持有人大會(huì )必須設立日常機構。日常機構的設立，有助于強化基金份額持有人對基金管理人的約束，有助于防止違法違規，有助于保護基金份額持有人利益。
其三，完善基金公司獨立董事和督察長(cháng)的選任辦法。筆者認為獨立董事和督察長(cháng)不能由基金公司大股東或總經(jīng)理來(lái)提名選任，要么由基金份額持有人提名選任，要么由監管機構提名選任，同時(shí)要完善其履責制度。
