| |
|
|
|
|
|
|
|
|
| 2008-01-18 王致遠 來(lái)源:中國證券報 |
|
|
備受關(guān)注的“東新戀”遭中國東方航空公司股東大會(huì )否決，東航與新航的合作計劃暫時(shí)擱淺。從我國《反壟斷法》（將于2008年8月1日實(shí)施）的角度來(lái)看，這一事件為分析該法的實(shí)施以及它與公司法、證券法和股東利益保護等問(wèn)題的協(xié)調提供了一個(gè)很好的案例。
首先，這一事件可能會(huì )涉及我國《反壟斷法》中關(guān)于外資并購雙重審查界定的問(wèn)題�！斗磯艛喾ā返谌粭l規定了對外資并購或以其他方式參與經(jīng)營(yíng)者集中涉及國家安全的，實(shí)行雙重審查，即除進(jìn)行經(jīng)營(yíng)者集中審查外，還應依國家有關(guān)規定進(jìn)行國家安全審查。這一規定并非我國首創(chuàng )，國外的相關(guān)規定及司法實(shí)踐已較為完備。在中海油并購尤尼科事件中，美國政府即以涉及國家安全為由而予以否決。
那么，何謂《反壟斷法》意義上的取得“控制權”？認定時(shí)采用絕對控制還是相對控制的標準，這在我國《反壟斷法》中沒(méi)有明確規定。商務(wù)部等六部委頒布的《關(guān)于外國投資者并購境內企業(yè)的規定》明確，通過(guò)股權收購等方式取得控制權的，境內公司要變更設立為外商投資企業(yè)。但我們從中也無(wú)法解讀出應采取何種標準。
就“東新合作”事件而言，東方航空宣布的計劃中，新航、淡馬錫將共同獲得東航24%的股權；東航集團將持有51%的股權，公眾投資者共持有股本總額的25%。單純從比例來(lái)看，東航集團擁有絕對控制權。但近1/4外資的進(jìn)入，不僅可能通過(guò)其他協(xié)議安排取得對目標公司一定程度的控制，而且還可能改變我國民航業(yè)的市場(chǎng)結構，進(jìn)而在投資、經(jīng)營(yíng)等環(huán)節對我國經(jīng)濟競爭秩序產(chǎn)生影響。
因此，對于“東新合作”來(lái)說(shuō),采取相對控制的認定標準應更為合理。在如何認定涉及“國家安全”的問(wèn)題上，哪些行業(yè)應被列入涉及國家安全的范疇，相應的法律法規應給出具有可操作性的明確標準。這是外商投資十分關(guān)注的問(wèn)題。
其次，若東航接受中航的方案，是否會(huì )涉及到《反壟斷法》中
“經(jīng)營(yíng)者集中”的問(wèn)題，值得深入探討。若中航通過(guò)股權收購或與東航相互持有股權的方式取得控制權，則可能屬于“經(jīng)營(yíng)者集中”的情形。在審查中，擬集中的經(jīng)營(yíng)者在相關(guān)市場(chǎng)上的市場(chǎng)份額是重要的考量因素。
我國民航業(yè)經(jīng)整合后，現屬于“寡頭壟斷”的市場(chǎng)，市場(chǎng)競爭狀態(tài)有別于一般的完全競爭市場(chǎng)。我們需要關(guān)注東航與中航合作后對市場(chǎng)競爭結構可能造成的影響，準確界定其所在的相關(guān)市場(chǎng)以及所占的市場(chǎng)份額。反壟斷法實(shí)施細則中也應就市場(chǎng)份額的認定標準作出規定。
最后，這一事件還涉及反壟斷法的實(shí)施與公司法中股東利益保護、公司治理結構相協(xié)調的問(wèn)題。股東的目標是追求利益最大化，對競爭秩序等問(wèn)題缺乏關(guān)注的動(dòng)力；而反壟斷法在維護市場(chǎng)競爭秩序時(shí)可能侵犯到股東的權利。另外，我國上市公司治理結構日趨完善。股東會(huì )和董事會(huì )的相互制約，股東通過(guò)行使權力否決董事會(huì )的提案，體現了權力的制衡。但是，上市公司中小股東靈活的退出機制客觀(guān)上造成其對公司的長(cháng)遠利益缺乏足夠關(guān)注，他們可能會(huì )漠視《反壟斷法》對公司長(cháng)遠發(fā)展造成的影響。
因此，現行公司法、證券法中關(guān)于股東保護、公司治理結構等問(wèn)題如何與《反壟斷法》相銜接，將是《反壟斷法》實(shí)施后面臨的重大課題。 |
|
|
|
|
|
|
|