保姆問(wèn)題的兩難選擇:中介制還是雇員制?
    2007-10-12    劉世昕    來(lái)源:中國青年報

    最近,著(zhù)名經(jīng)濟學(xué)家茅于軾以富平家政服務(wù)中心董事長(cháng)的身份被推上了被告席。今年春節前,富平家政服務(wù)中心的保姆小雷在照顧一名兩歲幼兒時(shí),孩子意外身亡,富平家政被告上了法庭,索賠100萬(wàn)元。9月底,北京東城區法院一審判決富平家政賠償50余萬(wàn)元。
    保姆照顧的孩子或老人出現了意外傷亡,或是保姆打碎了客戶(hù)家的古董,應該找誰(shuí)賠償,是保姆,還是家政公司?找保姆,他們大多家里拮據,根本無(wú)力賠償;找家政公司,有可能面臨曠日持久的拉鋸戰,即便上了法庭,還未必能打贏(yíng)官司。
    在北京,已經(jīng)有10%的家庭以不同形式雇傭家政服務(wù)員。大多數家庭找保姆是為了改善生活品質(zhì),但在目前家政行業(yè)缺乏規范的情況下,不管是對客戶(hù)、保姆,還是對家政公司來(lái)說(shuō),這個(gè)行業(yè)處處危機——客戶(hù)不得不警惕,新來(lái)的保姆會(huì )不會(huì )是乙肝病毒攜帶者,家里的幼兒有沒(méi)有被拐賣(mài)的危險……保姆們也在擔心,會(huì )不會(huì )遭遇報紙上說(shuō)的那些虐待、甚至是性侵害;家政公司也在提心吊膽,哪個(gè)保姆又在客戶(hù)家闖了禍,或是受了欺負。
    在業(yè)界看來(lái),如何化解三方的風(fēng)險,目前還沒(méi)有可行的答案。即使是一直試圖在家政服務(wù)業(yè)和農村勞動(dòng)力轉移之間找到突破口的茅于軾、湯敏這樣的經(jīng)濟學(xué)家,也顯得有些無(wú)奈。
    10月10日,包括經(jīng)濟學(xué)家茅于軾、湯敏,以及法學(xué)家江平等在內的若干大腕兒們匯集在一起,共同為保姆問(wèn)題求解。

兩起典型案件

    在北京家政行業(yè)協(xié)會(huì )會(huì )長(cháng)李大經(jīng)的記憶里,除了此次富平家政中心的訴訟外,北京成立最早的北京三八家政服務(wù)中心在2003年也有過(guò)一次被媒體普遍關(guān)注的危機。當年,河南籍的保姆小董由于用火不當致使她照顧的老人被熏死。
    然而,這兩起看似性質(zhì)相同的案件,卻得到法院不同的判決。
    在三八家政案中,兩審法院都判定,由于三八家政服務(wù)中心是中介機構,保姆小董不是其雇員,所以不應該承擔責任。而在富平家政的這起案件中,法院認定小雷是富平公司的雇員,根據相關(guān)法律,雇員在從事雇傭關(guān)系活動(dòng)致人損害的,雇主應該承擔賠償責任。
    業(yè)內人士介紹,這兩起案件揭示了目前家政公司的兩種主要用工類(lèi)型:一種是三八服務(wù)中心這樣的,公司只在初期向客戶(hù)收取介紹費,介紹成功后,客戶(hù)直接雇傭保姆,家政公司幾乎不再介入。此為中介關(guān)系。另一類(lèi),公司每月向客戶(hù)收取費用,其中一部分用于給保姆發(fā)工資,另一部分作為公司的管理費。此為雇傭關(guān)系。
    律師劉明輝說(shuō),她在研究了各地的保姆案件后發(fā)現法院的判決千差萬(wàn)別。比如,同是保姆偷東西,北京石景山區法院就判家政公司沒(méi)有責任,河南某地的法院不僅判家政公司賠償經(jīng)濟損失,甚至還判賠精神損失。
    劉明輝介紹說(shuō),法學(xué)界曾有人研究認為,家政公司要不要承擔責任,取決于家政公司與保姆之間的關(guān)系,如果家政公司從事的是中介行為,根據合同法的規定,家政公司應當如實(shí)向客戶(hù)提供關(guān)于保姆的重要事實(shí)及真實(shí)情況,如果因故意隱瞞或提供虛假情況損害雇主利益,應該承擔損害賠償責任。除此之外,家政公司不需要對保姆的侵權行為負責。

風(fēng)險來(lái)自何處

    三八家政服務(wù)中心總經(jīng)理張先民告訴記者,不管有沒(méi)有這個(gè)案件,在目前整個(gè)行業(yè)缺乏規范,風(fēng)險重重的狀況下,他們公司只做中介,這樣承擔的風(fēng)險小,最多只是個(gè)“未能提供全部信息”的責任。
    當然,做了20多年家政的張先民認為,真正規范的應該是保姆作為公司雇員被勞動(dòng)派遣到客戶(hù)家的模式。畢竟有雇傭關(guān)系的話(huà),公司就會(huì )對保姆進(jìn)行業(yè)務(wù)培訓,保證保姆的服務(wù)水準,發(fā)生糾紛后保姆和客戶(hù)也能有地方說(shuō)理,但這種模式下的公司要面臨不小的風(fēng)險。
    從北京家政協(xié)會(huì )會(huì )長(cháng)李大經(jīng)提供的情況來(lái)看,北京目前的近3000家家政公司并不具備承擔企業(yè)風(fēng)險的能力。不少公司就是一張桌子,兩部電話(huà),三五個(gè)人撐起來(lái)的。
    在張先民看來(lái),客戶(hù)、保姆、公司各自存在的問(wèn)題都孕育著(zhù)這個(gè)行業(yè)的風(fēng)險。三兩個(gè)人的公司怎么有能力培訓?就拿烹調培訓來(lái)說(shuō),雞鴨魚(yú)肉都得真材實(shí)料地演練,一般公司都練不起。再說(shuō)保姆,張先民的數字是95%都來(lái)自農村,李大經(jīng)的數字是初中以下學(xué)歷的占92%,這樣的隊伍如果沒(méi)有培訓自然不懂得科學(xué)育兒的手段,也不會(huì )懂得真絲衣服的洗法。
    在業(yè)界看來(lái),問(wèn)題頻繁發(fā)生源于目前市場(chǎng)還沒(méi)有立起規矩,比如保姆沒(méi)有上崗從業(yè)的規定,熏死老太太的小董就不知道抹布燃著(zhù)以后應該如何處理;家政公司也沒(méi)有執業(yè)規范,比如,要不要給保姆提供培訓,應該提供怎樣的培訓,有什么培訓資質(zhì)的公司能夠派遣帶嬰兒的保姆,什么等級的公司能派出高價(jià)位的保姆。
    張先民說(shuō),諸多風(fēng)險已經(jīng)波及行業(yè)的發(fā)展。比如,他明明知道雇傭制的公司比中介公司更利于行業(yè)發(fā)展,但他只愿意做中介。
    富平家政的總經(jīng)理陳祖培在這場(chǎng)糾紛中覺(jué)得委屈,他說(shuō)其實(shí)他們基本不收保姆的管理費,應該算是中介機構,可為了保證保姆的質(zhì)量,他們對所有的保姆都進(jìn)行一個(gè)月的培訓,為了保證客戶(hù)不拖欠保姆的工資,他們出面向客戶(hù)收費,再發(fā)給保姆。為了防止保姆出意外,他們還給保姆上了保險。
    陳祖培說(shuō),本來(lái)這些都是在朝著(zhù)規范化的方向努力,但培訓、發(fā)工資、上保險在法官那里就成了界定公司和保姆雇傭關(guān)系的關(guān)鍵尺碼。富平家政也很矛盾,如果他們不承擔責任,保姆小雷就得獨自面對糾紛,如果承擔責任,又挫傷了他們試圖為規范這個(gè)行業(yè)而努力的積極性。
    業(yè)界都認為雇傭制應該是家政公司健康發(fā)展的方向,可目前法律上的障礙是,有關(guān)法律把保姆定位在非正規就業(yè)群體,也就是即便公司按雇傭制管理,法律上也不認可。

保險、行規、法律誰(shuí)來(lái)拯救這個(gè)行業(yè)

    北京家政協(xié)會(huì )會(huì )長(cháng)李大經(jīng)說(shuō),由于看到市場(chǎng)存在的種種風(fēng)險,而且短時(shí)間內市場(chǎng)規矩又立不起來(lái),所以這幾年他們都在密切聯(lián)系保險公司,期望能依靠保險公司轉嫁一些風(fēng)險。2004年,北京家政協(xié)會(huì )就和一些保險公司針對保姆的意外傷害設立了險種,但幾年以來(lái)只有4萬(wàn)多人參與了投保。由于投保的人過(guò)少,有的公司已經(jīng)取消了幾年前為保姆專(zhuān)門(mén)設立的意外傷害險。
    一些投了保的家政公司認為,家政公司面臨的風(fēng)險太多,一個(gè)意外傷害險或是疾病險遠遠解決不了他們的風(fēng)險問(wèn)題。一家家政公司的經(jīng)理說(shuō),他干了差不多10年,每年都碰上一起大糾紛,有一年,一個(gè)客戶(hù)拿了保姆的身份資料去租車(chē)后跑了,租車(chē)行拿著(zhù)保姆的資料天天向公司追討;還有一年,保姆照顧的老人突發(fā)心臟病去世,家屬不依不饒。他說(shuō),他給所有的員工都買(mǎi)了保險,但現有的險種幾乎解決不了他這幾年遇到的意外。
    保險公司的態(tài)度很明確,他們可以承擔一些風(fēng)險,但并不能指望保險來(lái)規范行業(yè)的發(fā)展。
    劉明輝律師介紹說(shuō),其實(shí)一些地方的中介組織已經(jīng)試圖用約定的方式來(lái)規范市場(chǎng)。比如上海的一個(gè)聯(lián)盟要求保姆在應聘時(shí)要出具若干證明,包括要求輸出地、輸入地派出所出具的無(wú)犯罪記錄等。另外,這個(gè)聯(lián)盟還把他們收集到的保姆的黑色記錄在企業(yè)間共享。
    北京家政協(xié)會(huì )會(huì )長(cháng)李大經(jīng)說(shuō),其實(shí)市場(chǎng)已經(jīng)有了一些規矩,希望大家能先用好。今年1月1日,北京市工商局和北京市商務(wù)局已經(jīng)推出了家政服務(wù)合同,對員工管理有了明文規定,但只有部分公司使用,她建議大家用這個(gè)合同文本,維護消費者、家政服務(wù)員的合法權益。另外,她透露目前該組織還起草了一個(gè)家政服務(wù)組織等級劃分與評定的規定,用于規范家政公司的行為。她同時(shí)建議政府部門(mén)及早給家政服務(wù)業(yè)立法,出臺家政服務(wù)行業(yè)的國家標準,用法律的形式明確各方責任,使經(jīng)營(yíng)者、消費者和家政服務(wù)員的權利和義務(wù)受到法律的制約。
    本報北京10月11日電

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